民法博士畢業(yè)論文(2)

民法博士畢業(yè)論文

　　民法博士畢業(yè)論文篇2

　　淺談一人公司的債權(quán)人的保護(hù)策略

　　一、一人公司的概念

　　一人公司，也稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司，有形式和實質(zhì)之分。形式的一人有限公司又分為設(shè)立時的一人公司和設(shè)立后的一人公司。設(shè)立時的一人公司是指在公司設(shè)立時法律就允許只有一個股東的公司。設(shè)立后的一人公司是指公司成立時股東為兩人以上，但設(shè)立后由于出資的轉(zhuǎn)讓而剩下一個股東。實質(zhì)的一人有限責(zé)任公司，是指雖然股份或出資額由兩個以上的股東持有，但實質(zhì)上公司的股份或出資額只由一人持有的公司。①

　　二、一人公司得以在公司法中確立的原因

　　通過上述我們可知，無論在2005年的《公司法》中一人公司能否得到合法確認(rèn)，一人有限責(zé)任公司都是市場中一種無可避免的公司形式。之所以一人公司在公司法中的確認(rèn)姍姍來遲，是因為一些反對者堅持認(rèn)為，一人公司破壞了傳統(tǒng)公司的法人社團(tuán)性。另外，一人公司不僅使復(fù)數(shù)股東之間和公司內(nèi)部的相互制衡不復(fù)存在，而且對公司獨立人格的維護(hù)也構(gòu)成威脅，置有限責(zé)任制度于合法不合理的尷尬之中。一人公司之惟一股東通常同時作為公司董事或經(jīng)理而直接經(jīng)營公司時，極易將公司財產(chǎn)挪作私用，給自己支付巨額報酬，同公司進(jìn)行自我交易。

　　形式上講，一人公司的產(chǎn)生是必然的。正如筆者前面所說，形式上的一人公司其中的一種形式是設(shè)立后變成一人公司，根據(jù)《公司法》，股東享有有限認(rèn)購權(quán)，設(shè)立后由于出資轉(zhuǎn)讓而剩下一個股東，這是法律所避免不了的。實質(zhì)上講，一人公司是指雖然出資額由兩個或兩個以上的股東持有，但實質(zhì)上公司只由一人持有。尤其是隨著生活條件的改善，對于法律要求的注冊資本達(dá)到10萬元，個人的資本已經(jīng)足以應(yīng)付公司的資本投入。另外，會導(dǎo)致人們?yōu)榱藵M足公司法規(guī)定，出現(xiàn)了夫妻二人出資設(shè)立的有限責(zé)任公司，或找親戚朋友掛名股東，出資雖少，然而實質(zhì)上都是一人操作、一人控股的有限責(zé)任公司。②

　　三、一人公司的利弊分析

　　(一)獨享公司利潤

　　從利益角度出發(fā)，在單個經(jīng)營者有足夠的資金和能力從事經(jīng)營活動，而風(fēng)險有限且能預(yù)見和控制的情況下，股東絕不樂意他人與其分享經(jīng)營利潤。因此，在利益最大化的驅(qū)使下，經(jīng)營者設(shè)立一人公司可以獨享經(jīng)營利潤，無限的利潤和有限的責(zé)任是一人公司對其最富有吸引力之處。

　　(二)有利于股東投資

　　有限責(zé)任公室具有人合兼資合性，團(tuán)結(jié)和合作在公司經(jīng)營中尤為重要。實踐中，往往因股東之間的意見不一，經(jīng)營思路不同而導(dǎo)致關(guān)系破裂，公司難以維持正常經(jīng)營。若成立個人獨資企業(yè)，又將承擔(dān)無限責(zé)任，面臨較大風(fēng)險。所以，一人有限責(zé)任公司可以滿足投資者不愿與他人合作經(jīng)營的顧慮。

　　(三)自主經(jīng)營

　　決策機制靈活。一人有限責(zé)任公司組織機構(gòu)比較簡單，股東經(jīng)營者于一身，省去了股東會決議、董事會執(zhí)行等繁瑣程序。在當(dāng)今市場中，經(jīng)營者決策靈活，對市場反應(yīng)迅速，可以給公司帶來更大的效益。更重要的是股東即經(jīng)營管理者業(yè)論文網(wǎng)，可以直接控制公司一切經(jīng)營活動。

　　(四)在缺乏相互制衡下，一人公司易導(dǎo)致股東濫用公司有限責(zé)任

　　一人公司缺乏內(nèi)部相互制衡的機構(gòu)，所以董事即股東在處理業(yè)務(wù)上沒有監(jiān)督，個人意見代表公司意見，個人疏忽和認(rèn)識錯誤給公司造成損失利益。但是，一人公司的股東往往以負(fù)有限責(zé)任作為屏障，從事投機、冒險的活動，公司盈利時，所得利益全部歸股東，如果公司經(jīng)營虧損，風(fēng)險則由股東和債權(quán)人共同承擔(dān)。當(dāng)個人利益與公司的債權(quán)人利益或社會公共利益發(fā)生沖突時，極易造成一人股東利用公司有限責(zé)任的條件侵害債權(quán)人或社會公共利益。

　　(五)在缺乏相互制衡下，一人公司易導(dǎo)致公司人格混用

　　一人公司之所以剛剛才被法律所確立合法，正是因為其破壞了傳統(tǒng)有限責(zé)任公司的法人社團(tuán)性，這種破壞并非是理論上的嚴(yán)謹(jǐn)，而是破壞了傳統(tǒng)有限責(zé)任公司應(yīng)具備的制衡關(guān)系，在公司缺乏相互制衡的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的情況下，公司的獨立性很容易喪失，產(chǎn)生人格混同的問題，給利益相關(guān)者造成損害，也增加了交易風(fēng)險。一人公司只受單一股東的實際支配，只體現(xiàn)單一股東的意志，而使一人公司根本無法形成自己獨立的意志。③

　　四、一人公司在公司法中的特別規(guī)定

　　(一)注冊資本

　　一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一般有限責(zé)任公司的注冊資本允許分期繳納，但對于一人公司，則不允許股東分期繳納其出資，須在公司設(shè)立時足額繳納出資，目的是保證公司資本的真實性和充足性，增強公司的償債能力，維護(hù)交易安全。在現(xiàn)實中，建立在資本信用基礎(chǔ)上的中國公司法制度卻并未產(chǎn)生其預(yù)期的效果，其對債權(quán)人的保護(hù)是如此的軟弱無力，以至于在頻頻發(fā)生的公司破產(chǎn)風(fēng)險面前奏效甚微。④但從我國實際經(jīng)濟(jì)情況來看，一人公司注冊資本的最低限額還是很有必要的，而且有必要建立更為嚴(yán)格的股東出資制度。⑤

　　(二)設(shè)立規(guī)制

　　一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。相對于法人，自然人 的社會信用度較為缺乏，承擔(dān)責(zé)任的能力也相對較弱。而一人有限責(zé)任公司由于自身的一些特性，容易被單一股東濫用其法人地位和有限責(zé)任權(quán)利。如果自然人可以設(shè)立多個一人公司，就可能在各個股東之間從事關(guān)聯(lián)交易、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)等活動，進(jìn)而侵害公司債權(quán)人的利益，并最終擾亂了社會經(jīng)濟(jì)秩序。為此我國對自然人設(shè)立一人有限責(zé)任公司進(jìn)行嚴(yán)格限制，以保障一人有限責(zé)任公司的健康發(fā)展。

　　(三)公示制度

　　一人公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。這條也是為了維護(hù)交易安全，揭示風(fēng)險。以使公司相對人與公司進(jìn)行交易時，充分了解公司一人股東之狀態(tài)，并應(yīng)承擔(dān)與一人公司正常交易而產(chǎn)生的風(fēng)險。我國澳門特別行政區(qū)的《商法典》就規(guī)定，一人有限公司之商業(yè)名稱，應(yīng)加上“一人有限公司”字樣。⑥

　　另外，我國《公司法》第62條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第38條第款所列決定時，應(yīng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。”

　　(四)財務(wù)監(jiān)督

　　一人公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。通過該透明化制度，使一人公司置于債權(quán)人甚至公眾監(jiān)督之下，降低單一投資者損人不利己的不法交易的可能性，這是一人公司股東享受有限責(zé)任的對價，充分體現(xiàn)了新公司法對債權(quán)人和社會公共秩序特意保護(hù)的良苦用心。⑦

　　(五)法律責(zé)任

　　一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司法人人格否認(rèn)，是指為阻止公司獨立人格濫用，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實現(xiàn)公平、正義目標(biāo)這要求而設(shè)置的一種法律措施。

　　五、立法中存在的主要缺陷及完善建議

　　第一，法律規(guī)定一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司。該項規(guī)定主要是對一人公司的投資主體做出了限制，目的是防止自然人股東投資轉(zhuǎn)移，阻止單一股東對公司制度和有限責(zé)任原則的濫用。而對于法人投資設(shè)立一人公司沒有過多限制。盡管這是由于法人的信用和責(zé)任能力都高于自然人，另外有法人人格否定制度作為保障，但是在實際中法人分別設(shè)立兩個一人公司，或者法人和法人中的主要組織者分別設(shè)立兩個一人公司，或者夫妻分別設(shè)立兩個一人公司。再或者，同一自然人可以分別設(shè)立一個一人公司和一個一般有限責(zé)任公司。通過上述種種情況，仍舊可以規(guī)避法律，構(gòu)成實質(zhì)上的關(guān)聯(lián)公司，進(jìn)行“自我交易”，進(jìn)而損害公司及債權(quán)人利益。我國公司法顯然在此規(guī)定得并不細(xì)致。

　　第二，法律規(guī)定一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。依債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的先后順序不同，可將連帶責(zé)任劃分為并行的連帶責(zé)任和補充的連帶責(zé)任。并行的連帶責(zé)任的各債務(wù)人之間部分主次，對整個債務(wù)無條件地承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可向任一債務(wù)人主張清償全部債務(wù)。補充連帶責(zé)任須以連帶責(zé)任中的主債務(wù)人不履行或不能完全履行為前提，從債務(wù)人只在第二次序上承擔(dān)補充的連帶責(zé)任。公司法中法人人格否定制度下，股東對公司債務(wù)承擔(dān)的連帶責(zé)任究竟是并行連帶責(zé)任還是補充連帶責(zé)任，公司法并沒有詳細(xì)規(guī)范。但是，從公司法人人格否認(rèn)制度的設(shè)立目的來看，主要是當(dāng)股東濫用公司人格導(dǎo)致公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，保護(hù)公司債權(quán)人的利益。因此這種連帶責(zé)任應(yīng)當(dāng)是一種補充性的連帶責(zé)任，即該責(zé)任的承擔(dān)以一定的先后順序，只有在公司不能償債的情形下，才能訴求公司的股東清償。

　　第三，規(guī)定一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。但是實際中卻很難按照法律意圖去實施。一人有限責(zé)任公司因為只有一個股東，財務(wù)會計人員的任免都由這唯一的股東決定，故其選任的公司會計人員基本都只能對其“言聽計從”，作假賬、粉飾公司財務(wù)會計報告的行為很難避免。因此可以考慮從公司外部的角度對一人有限責(zé)任公司的會計人員的選任加以規(guī)范，并對一人有限責(zé)任公司的會計人員規(guī)定更為嚴(yán)格的責(zé)任。有學(xué)者認(rèn)為設(shè)立專門的會計公司，對會計人員統(tǒng)一管理。⑧

　　六、結(jié)語

　　從經(jīng)濟(jì)與法學(xué)角度分析，一人公司的存在與發(fā)展尤其客觀必然性和必要性，承認(rèn)一人公司并對其予以嚴(yán)格的法律監(jiān)督和規(guī)制是保護(hù)一人公司債權(quán)人利益的正確途徑。鑒于一人公司特殊的法律性質(zhì)，相對于一般公司而言，其確實存在著更容易侵害公司債權(quán)人利益的風(fēng)險，我國《公司法》在確認(rèn)一人公司法律地位的同時，也對其采取了更為嚴(yán)格的規(guī)制措施，已達(dá)到平衡一人公司股東利益與債權(quán)人利益之目的。

　　[注釋]

　?、僦齑忍N：《公司法人格否認(rèn)法理研究》，法律出版社，1998：84。

　?、诤骸睹绹痉ā罚沙霭嫔?，1999：85。

　?、鄯督?，王建文：《公司法》，法律出版社，2006：245。

　?、苴w旭東：《公司資本制度改革研究》，法律出版社，2004：25。

　?、菝珡V：《關(guān)于一人公司注冊資本制度的現(xiàn)實性思考》，載《河南教育學(xué)院學(xué)報》，2008年第1期，第121頁。

　?、挹w秉志：《澳門商法典》，中國人民大學(xué)出版社，1999：22。

　　⑦苗延波：《我國一人有限責(zé)任公司的立法特點》，載《法學(xué)家》，2006，(3)：34。

　　⑧徐純先：《一人公司風(fēng)險防范體系研究》，湖南人民出版社，2007：240-241。