構(gòu)建我國(guó)的醉駕累犯制度初探(2)

二、醉駕累犯制度的構(gòu)建
構(gòu)建醉駕累犯制度在我國(guó)不僅具有必要性，而且具有現(xiàn)實(shí)可行性，且對(duì)以后探討在輕微但高發(fā)刑事案件中適用累犯制度更具有開拓性意義。構(gòu)建醉駕累犯制度的主要內(nèi)容包括：合理安排醉駕累犯在刑法體系中的位置，并明確前后兩罪的性質(zhì)、前后兩行為所受刑罰的輕重、兩犯罪行為之間的時(shí)間間隔及行為人二次醉駕的處罰等問題。
（一）醉駕累犯在刑法體系中的構(gòu)造
對(duì)醉駕累犯進(jìn)行規(guī)制，立法者應(yīng)當(dāng)考慮的首要問題，就是醉駕累犯在整個(gè)刑法體系中的構(gòu)造，即將該制度放在刑法中的哪一位置。我國(guó)《刑法》分為總則和分則兩個(gè)部分。立法者在總則中對(duì)一般累犯制度和特殊累犯制度進(jìn)行了規(guī)定，適用于刑法分則中符合條件的所有罪行。雖然醉駕累犯制度屬于累犯的一種新型形式，但是，筆者認(rèn)為，不宜將醉駕累犯制度放在我國(guó)《刑法》總則中，而應(yīng)當(dāng)與危險(xiǎn)駕駛罪放在同一條款中。
首先，刑法總則中的內(nèi)容適用于刑法分則的所有條文并發(fā)揮引領(lǐng)作用，可以不對(duì)具體、特殊問題進(jìn)行規(guī)制。但是，筆者擬制的醉駕累犯制度是專門針對(duì)醉酒駕車受到刑罰處罰以后，行為人再次醉駕的行為，其并不對(duì)所有普通刑事犯罪或者某一類犯罪適用。據(jù)此，在我國(guó)《刑法》總則中對(duì)其進(jìn)行規(guī)定并不合適。
其次，在危險(xiǎn)駕駛罪中對(duì)醉駕累犯制度進(jìn)行規(guī)定與刑法的明確性、具體性相適應(yīng)。刑法的明確性要求，刑法條文對(duì)罪名的規(guī)制應(yīng)當(dāng)明確、具體，條文之間應(yīng)當(dāng)相互銜接，對(duì)同一問題進(jìn)行規(guī)制的條文在刑法體系上應(yīng)當(dāng)一致，以便公安、司法機(jī)關(guān)和社會(huì)公眾能夠準(zhǔn)確、快速地適用刑法條文?！缎谭ㄐ拚福ò耍穼?duì)危險(xiǎn)駕駛罪的刑罰后果予以了明確規(guī)定，因此，立法者在對(duì)初次醉駕的刑罰效果進(jìn)行了規(guī)定之后，可以緊接在后面增加一款，對(duì)行為人在醉駕受到刑罰以后再次醉駕的行為，應(yīng)受的刑罰后果進(jìn)行規(guī)定，與初次醉駕行為形成一種遞進(jìn)關(guān)系。這樣一來，將能夠有效保障刑法對(duì)醉駕行為的規(guī)制形成一個(gè)完整的、明確的體系。
最后，這還將有利于消除公眾對(duì)醉駕累犯行為和其他累犯行為的混淆。新《道路交通安全法》第九十一條規(guī)定，醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，五年內(nèi)不得重新取得機(jī)動(dòng)車駕駛證。對(duì)此，有學(xué)者可能會(huì)提出，行為人醉駕被吊銷駕駛證以后的五年內(nèi)再次醉駕的，其行為究竟屬于危險(xiǎn)駕駛罪，還是屬于交通肇事罪，抑或是“以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪”呢？筆者認(rèn)為，對(duì)于醉駕行為人受到刑罰處罰以后，再次醉駕的，應(yīng)當(dāng)按照危險(xiǎn)駕駛罪論處。其主要理由在于如下幾點(diǎn)。（1）根據(jù)刑法規(guī)定，行為人駕駛機(jī)動(dòng)車必須發(fā)生一定的實(shí)害后果，方可構(gòu)成交通肇事罪，屬于結(jié)果犯；而危險(xiǎn)駕駛罪的行為人只要是醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，就可構(gòu)成該罪，屬于行為犯；如果醉酒行為同時(shí)造成實(shí)害后果的，就屬于一行為同時(shí)觸犯兩罪名的情形，應(yīng)當(dāng)按照想像競(jìng)合犯，從一重罪論處。（2）醉駕行為人被吊銷駕駛執(zhí)照后，如果該期間又醉駕的，不應(yīng)該以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪處罰行為人。其一，“以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪屬于一個(gè)兜底式罪名，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限縮其使用范圍，即‘其他危險(xiǎn)方法’應(yīng)當(dāng)僅限于‘與防火、決水、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)相當(dāng)?shù)姆椒?，而不能認(rèn)為是泛指任何具有危害公共安全性質(zhì)的方法”。[7]其二，根據(jù)刑法理論，以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪行為人不僅要實(shí)施相應(yīng)的具體危害行為，而且要造成一定的危險(xiǎn)存在；然而，危險(xiǎn)駕駛罪只要行為人實(shí)施醉駕行為，無論是否已經(jīng)造成特定的危險(xiǎn)，均作為犯罪論處。其三，醉駕行為人在不得申領(lǐng)駕駛證期間又醉駕的也可以危險(xiǎn)駕駛罪論處。因?yàn)槲ｋU(xiǎn)駕駛罪的構(gòu)成要件是“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的”，刑法條文并沒有要求行為人除了在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車以外，還必須有駕駛證。也就是說，即使行為人沒有駕駛證，只要其在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車即可構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。
（二）前后兩行為性質(zhì)要件
刑罰執(zhí)行方式有多種，對(duì)于一些特殊情形，是否可以按照醉駕累犯處理，在立法中應(yīng)當(dāng)予以明確。以下分別探討其具體情形。
第一，前后分別為醉駕和酒后駕駛的，不構(gòu)成累犯。根據(jù)2011年7月1日起正式實(shí)施的《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閥值與檢驗(yàn)》的規(guī)定，“車輛駕駛?cè)藛T血液酒精含量大于或等于20mg/100ml，小于80mg/100ml，屬于酒駕；血液酒精含量大于或等于80mg/100ml的，屬于醉駕”。《刑法修正案（八）》只規(guī)定在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。可見，刑法只對(duì)醉駕行為進(jìn)行了評(píng)價(jià)，而酒駕行為只會(huì)產(chǎn)生行政法上的后果。對(duì)于行為人先后實(shí)施醉駕或者酒駕行為的，筆者認(rèn)為，其不構(gòu)成醉駕累犯。理由主要在于，一方面，從犯罪構(gòu)成要件來看，醉駕和酒駕不能構(gòu)成累犯。醉駕累犯是刑法上的一個(gè)特殊概念，其評(píng)價(jià)對(duì)象應(yīng)當(dāng)包含在刑法評(píng)價(jià)對(duì)象的范圍之內(nèi)。根據(jù)上文所述，醉駕累犯是指“因醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車被處罰，再次醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的”行為，即行為人前后兩行為都必須是犯罪行為。然而，根據(jù)犯罪構(gòu)成要件理論，在客觀方面，飲酒行為人酒精含量在20mg/100ml至80mg/100ml之間，沒有達(dá)到刑法規(guī)定的80mg/100ml臨界點(diǎn)。因此，酒后駕車行為不能作為刑法處罰的對(duì)象，行為人先后實(shí)施飲酒駕車和醉酒駕車的行為不符合醉駕累犯前后兩罪必須為犯罪的規(guī)定，不能構(gòu)成醉駕累犯。另一方面，從刑法的謙抑性原則來看，醉酒和酒后駕駛不能構(gòu)成累犯。所謂謙抑原則，是指刑法不應(yīng)該將所有的違法行為都作為其對(duì)象，而應(yīng)將不得已才使用刑罰的場(chǎng)合作為其對(duì)象。[8]其包含刑法的補(bǔ)充性、不完整性、寬容性三方面。簡(jiǎn)而言之，只有在其他規(guī)范無法調(diào)整的情形下，方可采用刑法手段。新《道路交通安全法》對(duì)飲酒駕車行為進(jìn)行了約束，對(duì)于多次飲酒駕車的行為，該法也加重了對(duì)其的處罰。因此，在新《道路交通安全法》對(duì)二次飲酒駕車行為已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)制的前提下，刑法就沒必要對(duì)行為人醉駕后又飲酒駕車的行為進(jìn)行規(guī)制，更無必要按照醉酒累犯行為進(jìn)行處理。
第二，當(dāng)行為人既實(shí)施了醉駕行為，又實(shí)施了包含醉駕的其他形式犯罪行為時(shí)，是否可以構(gòu)成醉駕累犯呢？這在司法實(shí)踐中是會(huì)經(jīng)常遇到的情形。實(shí)踐中，其他包含醉駕行為的犯罪形式主要是指交通肇事罪。據(jù)此，對(duì)行為人先后構(gòu)成交通肇事罪和危險(xiǎn)駕駛罪的，能否構(gòu)成醉駕累犯問題，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況的不同對(duì)此加以區(qū)分。
首先，如果由醉酒駕駛引發(fā)的交通肇事行為在前、醉駕行為在后的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成醉駕累犯。這是因?yàn)椋绻麑?dǎo)致交通肇事的直接原因是醉酒駕駛，那么行為人在受到刑事處罰以后又醉駕的，其在主觀上應(yīng)當(dāng)已經(jīng)認(rèn)識(shí)到醉駕的社會(huì)危害性；在客觀上行為人又再次醉駕，符合醉駕累犯的構(gòu)成要件。因此，根據(jù)刑法修正案對(duì)醉駕入刑的精神，該行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成醉駕累犯。
其次，醉駕行為在前、醉酒駕駛引發(fā)的交通肇事行為在后的，不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成醉駕累犯。醉駕行為在前、交通肇事行為在后的情形，同交通肇事在前、醉駕在后的行為有顯著區(qū)別。醉駕在前，其雖然違背法律，構(gòu)成刑事犯罪，但并沒有造成嚴(yán)重后果，兩者在刑法上的評(píng)價(jià)不相同，前者構(gòu)成的是危險(xiǎn)駕駛罪，后者構(gòu)成的是交通肇事罪。如果司法機(jī)關(guān)要對(duì)因醉酒引起的交通肇事行為按照累犯處理，則或是構(gòu)成普通累犯，或是構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪的累犯。但是，由于行為人第一次行為只能作為危險(xiǎn)駕駛罪論處，無法符合普通累犯的構(gòu)成要件；如果按醉駕累犯處理，則對(duì)交通肇事行為按醉駕處理，有不當(dāng)減輕行為人刑事責(zé)任之嫌，也同罪刑相適應(yīng)原則違背。因此，筆者認(rèn)為，對(duì)于醉駕在前，交通肇事在后的，應(yīng)當(dāng)直接以交通肇事罪論處，而不應(yīng)以累犯評(píng)價(jià)。
（三）兩次犯罪之間的時(shí)間間隔
根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，一般累犯兩罪之間的時(shí)間間隔為5年，特殊累犯沒有時(shí)間界限。那么，對(duì)于醉駕累犯的時(shí)間界限，該如何規(guī)定呢？這是一個(gè)值得探討的問題。筆者認(rèn)為，只要行為人在實(shí)施醉駕行為受罰以后又醉駕的，就構(gòu)成醉駕累犯，不受時(shí)間限制。理由如下。首先，從法律體系的完整性來看，對(duì)于醉駕累犯的時(shí)間間隔不應(yīng)當(dāng)加以規(guī)制。新《道路交通安全法》對(duì)再次飲酒駕車的的處罰規(guī)定條件是“飲酒后駕駛機(jī)動(dòng)車被處罰，再次飲酒后駕駛機(jī)動(dòng)車的”。這實(shí)際上是對(duì)飲酒駕車行政法意義上“累犯”所作的規(guī)定。作為在行政法上應(yīng)當(dāng)受處罰的二次飲酒駕車行為，立法者沒有加以時(shí)間的限制，那么，與之相適應(yīng)，作為在刑法上應(yīng)受處罰的二次醉駕行為，也不應(yīng)當(dāng)加以時(shí)間限制，從而可以保障法律之間在體系上的完整性、不矛盾性。其次，從國(guó)外立法和司法實(shí)踐來看，對(duì)醉駕累犯行為進(jìn)行了規(guī)制的各國(guó)或地區(qū)都沒有對(duì)醉駕累犯的時(shí)間間隔加以限制。因此，筆者認(rèn)為，沒有必要在對(duì)醉駕累犯制度進(jìn)行規(guī)定之時(shí)，對(duì)二行為之間的時(shí)間間隔做出規(guī)定。
另外一個(gè)值得注意的問題是，針對(duì)醉駕行為人在緩刑期內(nèi)又醉駕的情形，不能按照累犯處理。因?yàn)?，累犯的?gòu)成必須是在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后又醉駕的。而在緩刑期內(nèi)行為人的刑罰并沒有執(zhí)行完畢，而只是改變了先前刑罰的執(zhí)行方式。因此，如果在緩刑期內(nèi)，，行為人又醉駕的，司法機(jī)關(guān)只能是撤銷緩刑，然后按照數(shù)罪并罰的原則，重新決定行為人應(yīng)受刑罰的輕重。
（四）二次醉駕刑罰的后果
正如學(xué)者所言，“累犯要逾越比初犯更強(qiáng)的沖動(dòng)障礙（Hemmungsimpulse），因而責(zé)任更重”。[9]所以，對(duì)于已經(jīng)因?yàn)樽眈{受過刑事處罰的行為人，如果其又醉駕的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加重其刑事責(zé)任。
通過借鑒域外相關(guān)做法，筆者認(rèn)為，立法上可以對(duì)醉駕累犯行為人的刑事責(zé)任予以進(jìn)一步明確，并充分體現(xiàn)醉駕初犯和累犯在刑罰上的差別。例如，可以規(guī)定：醉駕兩次或兩次以上的，在其應(yīng)判刑罰的基礎(chǔ)之上加重20％。由于行為人多次醉駕的情節(jié)不同，因此，在決定醉駕累犯刑期的時(shí)候，可以規(guī)定一定的幅度，便于法院靈活掌握。拘役最高期限為6個(gè)月，因此，除情節(jié)特別嚴(yán)重的以外，法院對(duì)于初次醉駕行為人一般不適宜判處拘役6個(gè)月的最高刑期。在條件允許的情況下，還可以擴(kuò)大緩刑在初次醉駕中的范圍。另外，司法機(jī)關(guān)還可以通過加大罰金的處罰的方式，達(dá)到對(duì)多次醉駕行為人加重處罰的結(jié)果。對(duì)于醉駕累犯在其刑罰執(zhí)行過程中又發(fā)現(xiàn)有其他罪行沒有被處罰的，應(yīng)當(dāng)按照數(shù)罪并罰的原則，重新決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。當(dāng)然，如果沒有被處罰的犯罪是醉駕的，則司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)有查證屬實(shí)的實(shí)物證據(jù)或書面證據(jù)予以證明，而不能單憑被告人的供述簡(jiǎn)單定罪。
綜上所述，立法者在對(duì)危險(xiǎn)駕駛罪進(jìn)行規(guī)定之時(shí)，應(yīng)當(dāng)在同一條款中對(duì)醉駕累犯行為加以規(guī)定。對(duì)于具體表述，不妨以此為基準(zhǔn)：“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。因醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車被處罰，再次醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，在其原判刑期基礎(chǔ)之上加重20％至30％處罰。”至于具體如何處罰，立法者可以在量刑程序規(guī)范化改革的背景下，以司法解釋的形式做出規(guī)定。
三、余論
自《刑法修正案（八）》實(shí)施以來，其已經(jīng)取得較大成果。據(jù)公安部交通管理局提供的資料，2011年醉駕入刑實(shí)施8個(gè)月來，全國(guó)公安機(jī)關(guān)共查處酒后駕駛23.8萬起，較去年同期下降45％。其中，醉酒駕駛3.8萬起，較2010年同期下降45.3％，北京、上海、浙江、湖北等地下降幅度均超過50％。2011年5月1日至12月30日，全國(guó)因酒后駕駛造成交通事故死亡716人，較2010年同期減少205人，下降22.3％。其中，醉酒駕駛造成交通事故死亡708人，較2010年同期減少25人，下降3.4％。[10]
從經(jīng)濟(jì)學(xué)的成本收益法簡(jiǎn)單考慮，鑒于醉酒型危險(xiǎn)駕駛罪是一種較為特殊的犯罪，其犯罪收益比較小，而且無關(guān)維持生計(jì)等動(dòng)機(jī)，只要讓犯罪的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過收益，便可以非常有效地規(guī)制這類犯罪。因此，《刑法修正案（八）》對(duì)醉駕行為進(jìn)行入罪處理，并規(guī)定只要存在醉駕行為就一律處拘役，并處罰金。這實(shí)際上在很大程度上加重了初次醉駕行為人的犯罪成本。通過上述數(shù)據(jù)可知，《刑法修正案（八）》的該規(guī)定經(jīng)過一段時(shí)間的實(shí)踐，對(duì)于醉駕行為的控制已經(jīng)取得了顯著的成就。但是，與其他犯罪相比，醉駕行為人所受的刑罰相對(duì)較輕，并且對(duì)于行為人在受到處罰以后再次醉駕的行為沒有規(guī)制。由于這種二次醉駕行為往往具有高發(fā)性和頑固性特點(diǎn)，以及刑法累犯制度對(duì)其并不適用，這勢(shì)必會(huì)影響《刑法修正案（八）》有關(guān)醉駕規(guī)定的有效實(shí)施。因此，在對(duì)醉駕初犯嚴(yán)格執(zhí)法的基礎(chǔ)上，適時(shí)推出醉駕累犯制度，可以預(yù)期，會(huì)進(jìn)一步降低這類犯罪的發(fā)生率。
探索構(gòu)建中國(guó)特色的醉駕累犯制度，不僅有助于鞏固和完善規(guī)范醉駕的相關(guān)法律法規(guī)，而且對(duì)于以后探討在輕微但高發(fā)刑事案件中適用累犯制度更具有某種開拓性意義。由此推而廣之，甚至不妨將醉駕累犯制度推廣至與醉駕同種類型的犯罪收益不高的輕微犯罪上，探討設(shè)立一種“輕罪累犯制度”，進(jìn)而與刑法現(xiàn)有的一般累犯和特殊累犯制度組成完整的累犯體系。這對(duì)于探討完善構(gòu)建中國(guó)特色的累犯制度和刑事司法哲學(xué)，無疑具有重要的拓展性和創(chuàng)新性。
【注釋】
[1]王志遠(yuǎn)、吳茜：《危險(xiǎn)駕駛行為刑法規(guī)制問題探討--以醉駕和飚車為例》，《云南大學(xué)學(xué)報(bào)（法學(xué)版）》2010年第4期。
[2][3]http：//www．lawtime．cn/info/xingfa/xfsjleifan/2006081422238．html，2011年10月20日訪問。
[4]參見楊志瓊：《美國(guó)醉駕的法律規(guī)制、爭(zhēng)議及啟示》，《法學(xué)》2011年第2期。
[5]王生安：《國(guó)外治理酒后駕駛的做法》，《公安研究》2008年第24期。
[6]萬琪：《醉駕案件的法律適用問題研究》，《法律適用》2011年第10期。
[7]葉良芳：《危險(xiǎn)駕駛罪的立法證成和規(guī)范構(gòu)造》，《法學(xué)》2011年第2期。
[8]參見[日]大谷實(shí)：《刑法總論》，黎宏譯，法律出版社2003年版，第4頁。
[9]Hans-JLrg Albrecht：“Kriminologische Aspekte der R·ckfallkriminalogie．Nomos-Verl．-Ges．1983，S．101-131．Kaiser（Hrsg．），Erstes deutsch-polnisches Kolliquium·ber Strafrecht und Kriminalogie．Nomos-Verl．-Ges．1983，S．101-131．”
[10]http：//info．china．a(chǎn)libaba．com/news/detail/v0-d1022614724．html，2012年1月17日訪問。