民間借貸審訴訟技巧
民間借貸審訴訟技巧
近年來,民間資金較為充裕,民間借貸服務(wù)中介機構(gòu)數(shù)量大幅上漲,加之民間借貸手續(xù)簡便、操作靈活,民間借貸市場日益活躍。由于民間借貸目前尚存在許多不規(guī)范現(xiàn)象,因此民間借貸糾紛案件大規(guī)模出現(xiàn)已經(jīng)難以避免。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理了民間借貸審訴訟技巧,希望能夠幫到你。
民間借貸案件的訴訟時效
民間借貸案件的訴訟要點中,最重要也是最關(guān)鍵的就是訴訟時效問題。
所謂法律不保護躺在權(quán)利上睡覺的人,訴訟時效制度就是這一精神的典型體現(xiàn)。即使法院查明債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實存在,但是若出借人未及時主張權(quán)利,超過訴訟時效才提起訴訟,那么法院也不會支持出借人的債權(quán)請求。為了防止這種不利后果發(fā)生,避免遭受巨大經(jīng)濟損失,出借人必須充分認(rèn)識到訴訟時效的重要性。
民間借貸案件適用2年普通訴訟時效的規(guī)定,訴訟時效期間從出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算。這2年的訴訟時效是可以中斷的,法律沒有限制中斷次數(shù),以最后一次中斷的證據(jù)為準(zhǔn),但必須注意,訴訟時效不管中斷多少次,都不得超過最長訴訟時效期間,即從權(quán)利被侵害之日起不得超過20年。
在實踐中,出借人往往因為主觀或客觀的因素,不愿意起訴或不具備起訴條件,面臨這種情況,律師建議,應(yīng)充分利用訴訟時效中斷的法律規(guī)定破解2年普通訴訟時效期間的限制。本平臺小編根據(jù)實踐經(jīng)驗和法律規(guī)定整理出中斷民間借貸2年訴訟時效的若干技巧及注意事項與大家分享。
(一)民間借貸訴訟時效起算點計算的基本方式
在實踐中,民間借貸2年的訴訟時效期間因不同的借款方式而采用不同的計算標(biāo)準(zhǔn),實踐中大致可分為三種情況。
1、未約定還款期限
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第六條,當(dāng)事人未約定還款期限的,訴訟時效期間從出借人要求借款人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算,但借款人在出借人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時效期間從借款人明確表示不履行義務(wù)之日起計算。
但若出借人從未向借款人主張過權(quán)利,則適用最長訴訟時效期間的規(guī)定,從債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生之日起計算20年,超過20年的,人民法院不予保護。
2、約定還款期限
(1)約定一次性還款
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定借款到期一次性還款的,訴訟時效期間從約定的還款期限屆滿之日起計算。
(2)約定分期還款
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定同一借款分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算。
(二)如何延長訴訟時效
在實踐中,出借人通常利用訴訟時效中斷的法律規(guī)則來實現(xiàn)延長訴訟時效的目的。
《中華人民共和國民法通則》第一百四十條規(guī)定:“訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。”
【舉例】2010年5月,張三向李四借款人民幣10萬元,約定于2010年12月30日前一次性還清,這樣就可以確定正常情況下訴訟時效截止于2012年12月30日。但如果在2012年10月5日,李四向張三發(fā)出書面的催款函且張三進行簽收,則訴訟時效在張三簽收催款函之日起重新開始計算,重新開始計算的訴訟時效仍然是2年。
民間借貸案件中斷2年訴訟時效期間的技巧:
1、出借人向借款人主張權(quán)利,遞送催款通知等文書。
這一技巧關(guān)鍵是保留對方簽收的憑證。出借人向借款人遞送主張權(quán)利的文書,借款人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達借款人的,訴訟時效中斷。若對方主張未收到該文書,而出借人又無證據(jù)證明已簽收,則法院可能認(rèn)定為不發(fā)生訴訟時效中斷的效果。關(guān)于簽收人,如果借款人為法人或者其他組織的,簽收人可以是其主要負(fù)責(zé)人、法定代表人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或者被授權(quán)主體;借款人為自然人的,簽收人可以是其本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。
注意:出借人還可以發(fā)送數(shù)據(jù)電文或者信件的方式主張權(quán)利,數(shù)據(jù)電文或者到達或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_借款人的,應(yīng)視為訴訟時效中斷。但注意確認(rèn)對方身份且對方已收到并保留證據(jù)。
2、出借人可以要求借款人簽訂承諾書
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十六條規(guī)定,義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計劃等承諾或者行為的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“同意履行義務(wù)”而產(chǎn)生訴訟時效中斷的法律效力。出借人應(yīng)注意承諾書的內(nèi)容應(yīng)符合法律的規(guī)定。
3、出借人向人民法院提交起訴狀
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定,出借人向人民法院提交起訴狀或者口頭起訴的,訴訟時效從提交起訴狀或者口頭起訴之日起中斷。出借人應(yīng)注意保留提交的材料回執(zhí)和立案受理通知書等相關(guān)書面文件。
小技巧:實踐中,當(dāng)事人一方考慮到高額的訴訟費或?qū)Ψ揭呀?jīng)明確沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行,可以向法院起訴后,以不交訴訟費的方式按照撤訴處理,屆時法院會出具撤回起訴的裁定書,這樣操作既簡易又便于證據(jù)保存。
4、向人民調(diào)解委員會或者社區(qū)居委會等有關(guān)單位提出保護民事權(quán)利的請求
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十四條規(guī)定,權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者其他依法有權(quán)解決相關(guān)民事糾紛的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體等社會組織提出保護民事權(quán)利的請求,訴訟時效從提出請求之日起中斷。出借人應(yīng)注意訴訟請求的內(nèi)容并保留相應(yīng)書面記錄。
5、在2年訴訟時效內(nèi)簽訂還款協(xié)議或補充協(xié)議。
這一技巧要注意如果補充協(xié)議關(guān)系到保證人的利益,應(yīng)讓保證人對補充的協(xié)議予以確認(rèn),否則保證人可以不知情為由豁免保證責(zé)任。
6、出借人可將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信賴的第三人
借款人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上簽字或蓋章的,訴訟時效中斷。但出借人應(yīng)注意,應(yīng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給可信賴的第三人,以免落得雞飛蛋打的后果。
7、在媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告
在借款人下落不明的情況下,出借人可以在全國或者借款人住所地的省級有影響的媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告,該公告可以作為訴訟時效中斷的證據(jù)。
8、向司法機關(guān)報案或提出控告
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十五條規(guī)定,權(quán)利人向公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院報案或者控告,請求保護其民事權(quán)利的,訴訟時效從其報案或者提起控告之日起中斷。
上述機關(guān)決定不立案、撤銷案件、不起訴的,訴訟時效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計算;刑事案件進入審理階段,訴訟時效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計算。
出借人需注意一定要司法機關(guān)出具回執(zhí)或法律文書以證明其曾經(jīng)報案或提出控告。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十三條規(guī)定,下列事項之一,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力:(一)申請仲裁;(二)申請支付令;(三)申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán);(四)為主張權(quán)利而申請宣告義務(wù)人失蹤或死亡;(五)申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施;(六)申請強制執(zhí)行;(七)申請追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;(八)在訴訟中主張抵銷;(九)其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。
(三)超過訴訟時效的補救措施
出借人在2年的訴訟時效期間內(nèi)起訴的,其主張的債權(quán)受法律保護。出借 人超過2年的訴訟時效起訴的,法院應(yīng)當(dāng)立案,但借款人由此取得時效抗辯的權(quán)利,可以對抗出借人行使債權(quán),出借人的債權(quán)最終可能無法得到法律的保護。
補救措施:出借人超過訴訟時效期間后,可向借款人發(fā)出催收通知,借款人在通知單上簽字或蓋章的,應(yīng)視為對原債權(quán)的重新確認(rèn),該債權(quán)債務(wù)應(yīng)受法律保護。
此外,還要提醒債權(quán)人注意保證期間。
保證期間與訴訟時效期間不同,它不適用訴訟時效方面的中止、中斷或者延長的規(guī)定,一旦保證期間屆滿即發(fā)生實體權(quán)利消滅的法律后果,保證人免除保證責(zé)任,所以為了更大限度的保護自己的權(quán)益,出借人更應(yīng)給予重視。
擔(dān)保方式一般分兩種:一般保證和連帶保證。
《擔(dān)保法》第二十五條規(guī)定,一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個月。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責(zé)任。這就是說,在期間內(nèi)債權(quán)人不僅要求保證人承擔(dān)責(zé)任,還必須對債務(wù)人提起訴訟或仲裁,否則保證人免除責(zé)任。
連帶責(zé)任的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期朋滿之門起6個月內(nèi),要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的,保證人免除保證責(zé)任。這就是說,在期間內(nèi)債權(quán)人如不要求保證人承擔(dān)責(zé)任,那么期間后將免除保證人責(zé)任。
特別提示:小編總結(jié)以上技巧,并不是希望大家怠于行使自己的權(quán)利,相反小編建議,對于民間借貸糾紛,如沒有特殊的情況,出借人應(yīng)及時行使自己的訴訟權(quán)利。
抓住庭前調(diào)解的最佳時機
庭前調(diào)解,是整個案件調(diào)解的最佳時機。原因在于庭審活動有強烈的對抗性。為查明事實,庭審?fù)ㄟ^當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法院認(rèn)證而展開,在這個過程的每一個環(huán)節(jié)無不充滿著激烈的對抗。在這樣的背景下,即使最終法院判決債權(quán)人勝訴,判決執(zhí)行也將成為一大難題。(關(guān)于如何保證判決有效執(zhí)行的問題,將在以后的文章中涉及,本文暫不作討論)
債權(quán)人訴訟的首要目的是收回欠款,而開庭審理時間長、成本高,還存在很多的不確定性。所以,債權(quán)人要在分析費用和利益以及借款人的還款意愿、還款能力的基礎(chǔ)上衡量利弊得失,決定是否進行庭前調(diào)解。
注意:若庭前調(diào)解成功,債權(quán)人最好請法院對調(diào)解協(xié)議進行確認(rèn),制作調(diào)解書,確保當(dāng)事人簽收并生效。這樣一旦借款人違反調(diào)解協(xié)議,拒絕履行還款義務(wù),債權(quán)人可以直接向法院申請執(zhí)行。
原告如何應(yīng)對惡意管轄權(quán)異議
原告提交起訴狀及相關(guān)材料,經(jīng)審查,人民法院決定立案的,應(yīng)向被告送達起訴狀副本、應(yīng)訴通知書等材料。被告應(yīng)當(dāng)在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀,不提出不影響法院審理。法律規(guī)定,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。異議成立的,法院裁定將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。
實踐中,在受案法院明顯有管轄權(quán)的情況下,經(jīng)常出現(xiàn)被告仍主張管轄權(quán)異議的情況,這就是所謂的惡意主張管轄權(quán)。其目的主要有:鉆法律漏洞,取得有利訴訟條件;拖延訴訟時間,增加對方訴訟成本;促使對方放棄部分利益,以達到不正當(dāng)目的;轉(zhuǎn)移財產(chǎn),逃避債務(wù)等。
惡意主張管轄權(quán)異議嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益,債權(quán)人在起訴時不可不防。為防止被告轉(zhuǎn)移財產(chǎn),逃避債務(wù),債權(quán)人可對被告財產(chǎn)信息進行調(diào)查,在起訴時根據(jù)具體情況,可以考慮在起訴前申請做訴前財產(chǎn)保全;另外,為防止被告利用惡意主張管轄權(quán),以使債權(quán)人感覺到實現(xiàn)債權(quán)遙遙無期,不得不接受其不合理的“調(diào)解方案”,債權(quán)人一定要對此種情況進行分析,不要落入圈套。
法院在確定開庭時間后向雙方當(dāng)事人送達開庭傳票。原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可按撤訴處理;被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可缺席判決。
開庭審理
(一)是否適用簡易程序
基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用簡易程序;其他案件當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。
簡易程序由審判員一人獨任審理,具有審理期限較短短,受理、庭審程序簡便等特點,可以大大節(jié)省當(dāng)事人的訴訟成本和時間。
(二)是否公開審理
人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請不公開審理的,可以不公開審理。
若民間借貸案件涉及個人隱私或商業(yè)秘密,當(dāng)事人可以向法院申請不公開審理。但是否準(zhǔn)許,需要法院裁定。
(三)普通程序?qū)徖磉^程
1、開庭審理時,審判長核對當(dāng)事人,宣布案由,宣布審判人員、書記員名單,告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù),詢問當(dāng)事人是否提出回避申請;
2、進行法庭調(diào)查
法庭調(diào)查順序:(1)當(dāng)事人陳述;(2)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;(3)出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù);(4)宣讀鑒定意見;(5)宣讀勘驗筆錄。
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