新公司法降檻減負(fù)
新公司法降檻減負(fù)
十二屆全國人大會第六次會議28日決定,對《公司法》作出修改,并自2014年3月1日起施行。學(xué)習(xí)啦小編把整理好的新公司法降檻減負(fù)分享給大家，歡迎閱讀，僅供參考哦!
新公司法“降檻減負(fù)”利好創(chuàng)業(yè)
十二屆全國人大會第六次會議28日決定，對《公司法》作出修改，并自2014年3月1日起施行。記者采訪企業(yè)界、學(xué)界、投資界人士普遍認(rèn)為：該次修法符合預(yù)期，對鼓勵(lì)普通百姓投資興業(yè)、維護(hù)交易安全、建設(shè)服務(wù)型政府、優(yōu)化投資者友好型法治環(huán)境，具有重要作用與深遠(yuǎn)意義。同時(shí)，也有不少法學(xué)專家向記者提出：未來，在認(rèn)繳資本制下如何創(chuàng)新債權(quán)人長效保護(hù)機(jī)制、以及將外商投資企業(yè)立法與公司立法全面并軌、將公司法與證券法聯(lián)動修改等方面，仍有待研究與落實(shí)。
明細(xì)來看，本次公司法修改主要涉及三個(gè)方面。首先，將注冊資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。也就是，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實(shí)繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定;取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊資本登記條件。除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達(dá)3萬元、10萬元、500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時(shí)股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡化登記事項(xiàng)和登記文件。有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。
據(jù)了解，此次修法為推進(jìn)注冊資本登記制度改革提供了法制基礎(chǔ)和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理?xiàng)l例等行政法規(guī)的建議，同時(shí)積極構(gòu)建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
記者注意到，企業(yè)家對原《公司法》的一些規(guī)定頗覺無奈。京東商城創(chuàng)始人、董事局主席劉強(qiáng)東此前在接受記者采訪時(shí)曾感嘆：“我每天花在法人代表簽字上的時(shí)間至少有15到20分鐘。按《公司法》的各種規(guī)定，我們必須要申請工商執(zhí)照等一大堆的執(zhí)照，每個(gè)都要法人代表簽字。我們所有的賬加起來都拉了四警備車了。”
而修訂后的《公司法》最大意義又何在?中國人民大學(xué)商法研究所所長、中國消費(fèi)者協(xié)會副會長劉俊海昨日對記者表示：“公司法學(xué)界此前一直呼吁：不大膽廢除形而上學(xué)的最低注冊資本制度，不將實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，不建立現(xiàn)照后證的公司注冊新流程，不破除阻礙老百姓投資興業(yè)的制度設(shè)計(jì)，實(shí)現(xiàn)民富國強(qiáng)就淪為空談。而此次《公司法》修改，正實(shí)現(xiàn)了這個(gè)目標(biāo)。”
對于從修法后續(xù)工作，劉俊海呼吁：“在中國，推行公司法改革非常不容易。當(dāng)前，我們迫切需要做好明年3月1日正式實(shí)施新版公司法的準(zhǔn)備工作，尤其是工商部門和廣大企業(yè)界。未來，外資企業(yè)法應(yīng)與《公司法》并軌，徹底實(shí)現(xiàn)內(nèi)外資法律法規(guī)統(tǒng)一。”
而另一方面，也有不愿具名的法學(xué)教授對記者分析：“此次公司法修改比較急迫。雖然學(xué)界已呼吁取消法定資本制多年，但在認(rèn)繳資本制下，如何實(shí)現(xiàn)對債權(quán)人的長效保護(hù)，并未經(jīng)過充分論證。這一點(diǎn)未來還需完善。”此外，還有投資界人士對記者提出：“最高法前年曾發(fā)布過《公司法》司法解釋三，大量篇幅用來處理出資不實(shí)問題。在認(rèn)繳制下，這套制度是否還能適用?”此外，目前《證券法》的修訂也已緊鑼密鼓，市場尤為關(guān)心的是，其與此次《公司法》修訂如何聯(lián)動。
成立分公司的條件
設(shè)立分公司應(yīng)向分公司所在地的市、縣公司登記機(jī)關(guān)申請登記;
1、公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。并且分公司的名稱應(yīng)符合國家有關(guān)規(guī)定，分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍;
2、應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，法律、行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記;
3、登記應(yīng)提交下列文件：首先，公司法定代表人簽署的設(shè)立分公司的登記申請書。其次，公司章程以及由公司的公司登記機(jī)關(guān)加蓋印章的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》復(fù)印件。另外，營業(yè)場所使用證明。最后，公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。分公司不具有法人資格，其資產(chǎn)不能承擔(dān)責(zé)任時(shí)最終應(yīng)總公司來承擔(dān)。
設(shè)立分公司流程
1.公司法定代表人簽署的《分公司設(shè)立登記申請書》(公司加蓋公章);
2.公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》(公司加蓋公章)及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件(本人簽字);
應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限。
3.公司章程(由公司法定代表人簽署);
4.公司營業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件;
5.分公司營業(yè)場所使用證明;
自有房產(chǎn)提交產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件;租賃房屋提交租賃協(xié)議復(fù)印件以及出租方的房產(chǎn)證復(fù)印件;無償使用的，提交產(chǎn)權(quán)人允許使用的證明原件及產(chǎn)權(quán)人的產(chǎn)權(quán)證復(fù)印件; 未取得房產(chǎn)證的，提交房地產(chǎn)管理部門的證明或者購房合同及房屋銷售許可證復(fù)印件;出租方為賓館、飯店的，提交賓館、飯店的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。
6.公司出具的分公司負(fù)責(zé)人的任職文件及身份證明復(fù)印件;
7、分公司申請登記的經(jīng)營范圍中有法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定必須在登記前報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件或許可證明;
分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。
8、法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立分公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，提交有關(guān)的批準(zhǔn)文件或者許可證書復(fù)印件。
注：依照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》設(shè)立的分公司申請?jiān)O(shè)立登記適用本規(guī)范。
《分公司設(shè)立登記申請書》、《指定代表或者共同委托代理人的證明》可以通過國家工商行政管理總局《中國企業(yè)登記網(wǎng)》下載或者到各工商行政管理機(jī)關(guān)領(lǐng)取。
以上各項(xiàng)未注明提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)提交原件。
提交復(fù)印件的，應(yīng)當(dāng)注明“與原件一致”并由公司加蓋公章。
分公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予設(shè)立登記后，公司應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)持分公司營業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理該分公司的備案手續(xù)。
撤銷之訴中訴訟擔(dān)保法律問題
公司法對被告公司擔(dān)保請求的成立要件、被告擔(dān)保請求的提出期間、豁免原告擔(dān)保提供義務(wù)的情形、原告未提供訴訟擔(dān)保的法律后果以及決定擔(dān)保數(shù)額的因素均未有具體規(guī)定。訴訟擔(dān)保制度對防止撤銷權(quán)的濫用有其作用，但其功能的發(fā)揮有賴于法院對以上問題持有正確的立場。這些問題的開放狀態(tài)導(dǎo)致的可能結(jié)果是：如果法院不加區(qū)分一律要求股東提供擔(dān)保，必將抑制提訴權(quán)主體適用股東會決議撤銷制度維護(hù)股東會公正運(yùn)作的動機(jī)，甚至可能導(dǎo)致其成為一個(gè)僵死的粉飾性制度;如果法院毫無根據(jù)駁回公司的請求，在股東未提供擔(dān)保的情形下維持訴訟的展開，則可能導(dǎo)致決議撤銷之訴成為股東借法院之手干擾公司運(yùn)作的管道。本文擬對上述問題作出嘗試性回答，以期有益于訴訟擔(dān)保制度的準(zhǔn)確適用。
第一，被告公司擔(dān)保請求的成立以提訴股東存在惡意為必要。即使被告公司提出要求原告股東提供擔(dān)保的請求，由于立法賦予了法院決定是否要求股東提供擔(dān)保的自由裁量權(quán)，為衡平公司與股東之間的利益，從比較法的角度，在適用訴訟擔(dān)保制度時(shí)，受訴法院可以借鑒日本公司法的經(jīng)驗(yàn)(《日本公司法典》第836條第3 款)，作出要求股東提供訴訟擔(dān)保的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)以提訴股東存在惡意為前提。被告公司要求作為提訴權(quán)主體的股東提供擔(dān)保時(shí)，必須舉證證明該股東主觀上存在惡意，即就該訴訟提訴之股東無追求正當(dāng)利益之目的，也即明知或可得而知沒有可撤銷的事由而提起訴訟，致該訴訟有害于公司。被告公司未履行該舉證責(zé)任，法院即可駁回其請求，在原告未提供訴訟擔(dān)保的前提下繼續(xù)訴訟程序。
第二，被告公司要求原告提供擔(dān)保的請求應(yīng)在法庭辯論結(jié)束前提出。被告公司要求原告提供訴訟擔(dān)保的請求對于原告股東的實(shí)際效果類似于反訴，實(shí)踐中可以比照有權(quán)提出反訴的期間確定提出訴訟擔(dān)保請求的期間?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百五十六條規(guī)定：“在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。”該做法既有利于反訴與本訴得到有效的合并審理，又不會導(dǎo)致訴訟的遲延審結(jié)，而且運(yùn)用于實(shí)踐中并未引發(fā)不良后果，應(yīng)予堅(jiān)持。只有被告公司在法庭辯論結(jié)束前要求原告提供訴訟擔(dān)保，法院方可延期審理，裁定原告提供相應(yīng)擔(dān)保。法庭辯論結(jié)束后，訴訟程序已充分展開，并已接近尾聲，若此時(shí)法院受理被告的該種請求，必將導(dǎo)致訴訟的延期審結(jié)。因此，當(dāng)此之時(shí)，法院則無需受理被告之請求，更不能準(zhǔn)其所請。
第三，豁免具有董事或者監(jiān)事身份之股東的訴訟擔(dān)保提供義務(wù)?！俄n國商法典》第377條規(guī)定，股東提起決議取消之訴時(shí)，根據(jù)公司的請求，法院可以命令其提供相應(yīng)的擔(dān)保。但是，該股東為董事或者監(jiān)事時(shí)除外?！度毡竟痉ǖ洹返?36條也有類似規(guī)定。這里首先要注意的是，在日本和韓國，提訴權(quán)人只有同時(shí)具備股東和董事或監(jiān)事雙重身份，才可以獲得免于提供擔(dān)保而繼續(xù)訴訟程序的優(yōu)待，并非任何提訴權(quán)人都有此優(yōu)待。任何權(quán)利都有濫用的可能，董事或監(jiān)事的撤銷訴權(quán)也不例外。但當(dāng)股東同時(shí)為董事或監(jiān)事場合，一方面，其對公司股東會的公正運(yùn)營具有更重大的利害關(guān)系，在私利的驅(qū)使下為謀取非正當(dāng)利益惡意提起決議撤銷訴訟的可能性大為降低;另一方面，董事、監(jiān)事行使撤銷權(quán)乃履行職務(wù)的行為，加之，該股東由于同時(shí)具有內(nèi)部人身份，最為了解股東會的運(yùn)作，應(yīng)對他們以決議撤銷監(jiān)督股東會決議的運(yùn)作提供必要的激勵(lì)。免于提供訴訟擔(dān)保體現(xiàn)了法律的這種激勵(lì)機(jī)制，我國應(yīng)予以借鑒，在公司法未對此訂有明文的前提下，在股東同時(shí)為董事或監(jiān)事場合，即使公司提出擔(dān)保請求，法院亦可依職權(quán)豁免該提訴股東的擔(dān)保提供義務(wù)，不以股東提供相應(yīng)擔(dān)保為前提，維持訴訟程序的進(jìn)行。公司法再行修訂時(shí)，則應(yīng)考慮明文規(guī)定在提起股東會決議撤銷之訴之際，豁免擔(dān)任公司董事或監(jiān)事之股東的訴訟擔(dān)保提供義務(wù)。
第四，原告未提供訴訟擔(dān)保的法律后果為駁回起訴。被告公司要求原告提供擔(dān)保，法院亦準(zhǔn)其所請，而原告未根據(jù)法院的決定提供訴訟擔(dān)保，對此，應(yīng)視為原告的起訴不符合受理?xiàng)l件，由法院裁定駁回起訴，而不應(yīng)判決駁回訴訟請求。理由在于：首先，這是原告未提供相應(yīng)擔(dān)保的性質(zhì)使然。原告未提供相應(yīng)擔(dān)保，絕不等于也不意味著原告的訴訟請求不成立，而僅僅可以被解釋為其起訴存在不符合法定條件的瑕疵。其次，這是判決的效力使然。該類判決屬于團(tuán)體法上的判決，對其他股東具有既判力。由于決議有團(tuán)體法上行為的性質(zhì)，當(dāng)決議存在瑕疵時(shí)，要求統(tǒng)一地決定其法律效果。如果在部分人的法律關(guān)系上有效，在其他人的法律關(guān)系上視為無效，則會引起團(tuán)體法上法律關(guān)系的混亂。因此，判決的對世效力也是謀求公司法律關(guān)系的整體性、劃一性的基本要求(錢玉林：《股東大會決議瑕疵研究》，法律出版社2005年版，第303頁)。如果僅因提訴股東不能提供擔(dān)保，即駁回其訴訟請求，基于判決既判力的存在，就等于剝奪了其他適格股東提起撤銷權(quán)之訴的機(jī)會。與駁回訴訟請求不同，駁回起訴僅意味著該股東的本次起訴不符合受理?xiàng)l件，并不排除其再次起訴的可能性，自不會因判決的既判力對其他股東的撤銷權(quán)行使產(chǎn)生不必要的限制。
第五，決定擔(dān)保數(shù)額的因素。對于擔(dān)保數(shù)額的問題，我國公司法沒有作出明確的規(guī)定。“命令提供擔(dān)保的目的是要擔(dān)保因提起訴訟而公司受到或?qū)⒁艿降膿p害，其價(jià)額以公司將要遭受的不利益為標(biāo)準(zhǔn)，由法院裁量決定。”([韓]李哲松：《韓國公司法》，吳日煥譯，中國政法大學(xué)出版社 2000年第1版，第428頁)。關(guān)于訴訟擔(dān)保制度中擔(dān)保數(shù)額的確定，一方面，擔(dān)保數(shù)額如果過低，訴訟擔(dān)保制度就無法發(fā)揮維護(hù)公司合法利益、遏制惡意訴訟的作用;另一方面，股東提出撤銷公司決議之訴本身是在以個(gè)體的力量對抗公司，如果要求股東提供數(shù)額很高的擔(dān)保，股東必然會面臨著“該訴訟可能被終止”的不利境地。從理論上，公司訴訟作為民事訴訟的特殊形式，在其沒有相關(guān)規(guī)定時(shí)可以補(bǔ)充適用民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，訴訟上擔(dān)保其實(shí)是將民事?lián)５南嚓P(guān)制度引入訴訟程序中作為某些特殊程序的救濟(jì)手段而產(chǎn)生的一項(xiàng)程序。因此，在確定決議瑕疵的訴訟擔(dān)保數(shù)額時(shí)，法院應(yīng)該根據(jù)民事訴訟法、擔(dān)保法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行裁量。為衡平大股東與中小股東之間的利益，保護(hù)小股東的維權(quán)積極性，不應(yīng)對決議撤銷訴訟的擔(dān)保數(shù)額規(guī)定過高。法院確定具體擔(dān)保數(shù)額時(shí)，可以考量的因素包括：股東的持股比例、公司可能遭受的損失或合理訴訟費(fèi)用等，在個(gè)案中具體尋找股東利益與公司利益的最佳契合點(diǎn)。
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