法理學(xué)司法考點(diǎn)之法的適用與局限性
法理學(xué)司法考點(diǎn)之法的適用與局限性
法通過(guò)規(guī)定人們?cè)谙嗷リP(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。法的概念反映了法的基本特征。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你介紹法的相關(guān)司考考點(diǎn)。
法理學(xué)司法考點(diǎn)之法的適用與局限性
司法考點(diǎn)之法律原則適用
司法考試法理學(xué)講義之法律原則適用的條件和方式。司法考試基礎(chǔ)知識(shí)在司法考試復(fù)習(xí)中占有重要地位，一定要引起重視。
(1)法律原則適用的條件
為了保障法律的客觀性和確定性，必須對(duì)法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件。具體來(lái)講，法律原則的適用必須符合下列條件：
?、?ldquo;窮盡規(guī)則”。
在通常情況下，法律適用的基本要求是：有規(guī)則依規(guī)則。“法律發(fā)現(xiàn)”的主要任務(wù)是法官盡可能全面徹底地尋找個(gè)案裁判所應(yīng)適用的規(guī)則。當(dāng)出現(xiàn)無(wú)法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。所以，從技術(shù)的層面看，若不窮盡規(guī)則的適用就不應(yīng)適用法律原則。這可以表述為法律原則適用的一個(gè)條件規(guī)則：
“窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。”
法理學(xué)司法考點(diǎn)之法的適用與局限性
?、?ldquo;實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義”。
在通常情況下，適用法律規(guī)則不至于要進(jìn)行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導(dǎo)致個(gè)案的極端不公正的后果，那么此時(shí)就需要對(duì)法律規(guī)則的正確性進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，首先通過(guò)立法手段，其次通過(guò)法官之“法律續(xù)造”的技術(shù)和方法選擇法律原則作為適用的標(biāo)準(zhǔn)。這樣，我們就可以把這個(gè)條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則：
“法律原則不得徑行適用，除非旨在實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。”
?、?ldquo;更強(qiáng)理由”。
在判斷何種規(guī)則在何時(shí)及何種情況下極端違背正義，其實(shí)難度很大，法律原則必須為適用第二個(gè)條件規(guī)則提出比適用原法律規(guī)則更強(qiáng)的理由，否則上面第二個(gè)條件規(guī)則就難以成立。在已存有相應(yīng)規(guī)則的前提下，若通過(guò)法律原則改變既存之法律規(guī)則或者否定規(guī)則的有效性，卻提出比適用該規(guī)則分量相當(dāng)甚至更弱的理由，那么適用法律原則就沒(méi)有邏輯證明力和說(shuō)服力。據(jù)此，我們可以得出如下的條件規(guī)則：
“若無(wú)更強(qiáng)理由，不適用法律原則。”
司法考點(diǎn)之法的適用目標(biāo)
司法考試法理學(xué)講義之法適用的目標(biāo)。
法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的決定，在法治社會(huì)，所謂合理的決定就是法律決定具有可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性。可預(yù)測(cè)性是形式主義法治的要求，它的正當(dāng)性是實(shí)質(zhì)法治的要求。
1.可預(yù)測(cè)性
可預(yù)測(cè)性意味著做法律決定的人在做決定的過(guò)程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，而且他們必須按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。
2.正當(dāng)性
正當(dāng)性，是指按照實(shí)質(zhì)價(jià)值和某些道德考量，法律決定是正當(dāng)?shù)幕蛘_的。實(shí)質(zhì)價(jià)值和道德主要是指特定法治國(guó)家或憲政國(guó)家的憲法規(guī)定的一些該國(guó)公民都承認(rèn)的、法律和公共權(quán)力保障和促進(jìn)的實(shí)質(zhì)價(jià)值，如自由、平等、****.
3.法的可預(yù)測(cè)性和法的正當(dāng)性之間的關(guān)系
法律決定的可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。這種緊張關(guān)系實(shí)質(zhì)上是形式法治與實(shí)質(zhì)法治之間的緊張關(guān)系的一種體現(xiàn)。從作為整體的法治來(lái)說(shuō)，它要求做法律整體決定的人應(yīng)該努力在可預(yù)測(cè)性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。在現(xiàn)代法治社會(huì)人們總是要求二者兼?zhèn)?。如果法律決定不具有可預(yù)測(cè)性或者可預(yù)測(cè)的程度非常低，生活在社會(huì)中的人就不可能在理性的基礎(chǔ)上計(jì)劃和安排自己的生活，社會(huì)生活也就不可能正常進(jìn)行。如果法律決定不具有正當(dāng)性或者正當(dāng)性的程度非常低，一個(gè)社會(huì)就不可能是一個(gè)和諧的長(zhǎng)治久安的社會(huì)，也就是說(shuō)該社會(huì)的秩序最終可能解體。但是對(duì)特定的一個(gè)時(shí)間段內(nèi)特定的國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō)，法律決定的可預(yù)測(cè)性具有初始的優(yōu)先性。因?yàn)閷?duì)于特定國(guó)家的法律人來(lái)說(shuō)，首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測(cè)性。
司法考點(diǎn)之法的社會(huì)作用局限性
司法考試法理學(xué)講義之法的社會(huì)作用的局限性。2016年司法考試復(fù)習(xí)正在進(jìn)行中，
法在社會(huì)生活中具有重要作用，但法律不是萬(wàn)能的，法的作用具有局限性，這種局限性體現(xiàn)在以下五個(gè)方面：
(1)法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會(huì)發(fā)展需要“創(chuàng)造”或改變社會(huì)。
(2)法律是社會(huì)規(guī)范之一，必然受到其他社會(huì)規(guī)范以及社會(huì)條件和環(huán)境的制約。
(3)法律規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍和深度是有限的，有些社會(huì)關(guān)系(如人們的情感關(guān)系，友誼關(guān)系)不適宜由法律來(lái)調(diào)整，法律就不應(yīng)涉足其間。
(4)法律自身?xiàng)l件的制約，如語(yǔ)言表達(dá)力的局限。在實(shí)踐活動(dòng)中，法律必須結(jié)合自身特點(diǎn)發(fā)揮作用。
(5)法律具有穩(wěn)定性和滯后性，它總是落后于現(xiàn)實(shí)生活的變化。
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法的效力
法的效力是指法律的生效范圍或運(yùn)用范圍，即法律對(duì)什么人、在什么地方和什么時(shí)候運(yùn)用的效力。
1、 空間效力
在中國(guó)，凡是中央國(guó)家機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件，除非有特殊規(guī)定，一經(jīng)公布施行，就在中國(guó)的全部領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生效力。地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定和頒布的規(guī)范性文件，只在所管轄的地區(qū)生效。
2、 時(shí)間效力
包括法的生效、失效和溯及力等問(wèn)題。法的溯及力問(wèn)題，是指該項(xiàng)法律公布生效以前所發(fā)生的事件或行為是否適用該項(xiàng)法律的問(wèn)題。如果適用，就是有溯及力，反之，則無(wú)溯及力。中國(guó)法律一般不具有溯及力，但法律另有規(guī)定的除外。
3、 對(duì)人的效力
法對(duì)人的效力比較復(fù)雜。根據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定，
第一，對(duì)中國(guó)公民的法律效力。中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國(guó)法律。中國(guó)公民在國(guó)外的法律適用問(wèn)題比較復(fù)雜。根據(jù)中國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定，有的可以適用外國(guó)法律，有的仍須適用中國(guó)法律。
第二，對(duì)外國(guó)人的法律效力。外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī)定外，也適用中國(guó)法律。關(guān)于外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)國(guó)家或者中國(guó)公民的犯罪，中國(guó)刑法有特別規(guī)定。
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