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試論我國的未成年人犯罪及其矯正制度
前言
未成年人犯罪已成為世界性的嚴(yán)重社會(huì)問題?；谖闯赡耆朔缸镏黧w自身的生理、心理特性與犯罪的關(guān)系，以及刑罰觀念的不斷進(jìn)化發(fā)展，治理未成年人犯罪的手段應(yīng)該多樣化，尤其是對(duì)輕微的未成年人刑事案件的處理更要靈活變通。近年來，隨著非刑罰化思潮的興起，恢復(fù)性司法的勃興以及刑事審前程序的積極推廣，我國在處理輕微的未成年人刑事案件時(shí)，開始廣泛適用非刑罰處罰方法，并在司法實(shí)踐中引進(jìn)、試行了一些新型措施，取得了比較良好的社會(huì)效益。但因種種緣由，我國還沒有建構(gòu)一套比較完備的針對(duì)未成年人犯罪非刑罰處罰的法律制度，沒能充分發(fā)揮其在預(yù)防、控制未成年人犯罪方面的應(yīng)有作用。
鑒此，筆者擬對(duì)我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度進(jìn)行全面系統(tǒng)的研究，從其基本概念入手，闡述該制度設(shè)立的理由，通過對(duì)我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度立法、司法現(xiàn)狀的考察找出其存在的缺陷，對(duì)癥下藥從多個(gè)方面提出完善建議。以期本文的研究能夠?yàn)槲覈闯赡耆朔缸镏卫砉ぷ鞯挠行ч_展提供一種新思路、新視角。
一、未成年人犯罪非刑罰制度的界定
本文認(rèn)為，所謂的非刑罰化是指刑事立法機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)通過立法或者司法的方式，對(duì)于某些比較輕微的犯罪或者較輕的未成年人犯罪以刑罰外的制裁方法來代替刑罰的適用。非刑罰化的適用前提是行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任;它的內(nèi)容或者核心在于用刑罰以外的制裁方法來代替刑罰，避免刑罰的適用。非刑罰化的適用對(duì)象有限，一般只適用于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰或可以免予刑事處罰的犯罪人。簡言之，犯罪人的行為依據(jù)其性質(zhì)(已經(jīng)構(gòu)成犯罪)已具備適用刑罰的可能性，但因其他量刑情節(jié)如犯罪情節(jié)輕微、屬于未成年犯罪人等，不應(yīng)或不宜判處刑罰，而以刑罰外的制裁方法來替代刑罰的適用。非刑罰化的適用范圍具有廣泛性，貫穿于整個(gè)刑事司法系統(tǒng)，既可以在偵查階段適用，也可以在起訴階段和審判階段適用。包括：公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行訓(xùn)誡，責(zé)令其監(jiān)護(hù)人對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)護(hù)，同時(shí)要求其做出一定的賠償，彌補(bǔ)行為造成的損害，還可以責(zé)令其承擔(dān)一定的義務(wù)(如接受治療、接受就業(yè)培訓(xùn)等)或者提供一定的社區(qū)公共服務(wù);檢察機(jī)關(guān)對(duì)于某些案件經(jīng)過一定的程序，在某些特殊條件下，可以在起訴前終止案件，即通過采取起訴便宜主義實(shí)現(xiàn)非刑罰化;通過刑事和解實(shí)現(xiàn)非刑罰化，刑事和解是在犯罪發(fā)生后，經(jīng)由調(diào)停人的幫助，使被害人與加害人直接商談，以解決刑事糾紛的一種機(jī)制;通過訴辯交易實(shí)現(xiàn)非刑罰化，即被告人表示認(rèn)罪或雖不認(rèn)罪但也不進(jìn)行辯解，以期換取撤消指控，獲得從寬處理;審判機(jī)關(guān)通過單純宣告有罪的方式或其他刑罰以外的非刑罰處罰方法實(shí)現(xiàn)非刑罰化。如予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失、判處社區(qū)服務(wù)等。
二、我國對(duì)未成年人犯罪采用非刑罰性制度矯正的理由(一)身心發(fā)育不成熟必須采用非刑罰性矯正
未成年人在心理、身體方面發(fā)育尚未成熟，世界觀、人生觀、價(jià)值觀及法律觀均未形成。有些未成年人非常容易受到不良思想的干擾和侵蝕。生活中大量的不良思想和行為常常通過各種渠道和方式(如家庭、同學(xué)、朋友、公共場所等自身周圍環(huán)境)對(duì)未諳世事的未成年人產(chǎn)生潛移默化的誤導(dǎo)和影響。加之電影、電視、報(bào)紙、雜志尤其網(wǎng)絡(luò)等媒體的廣為普及，在給未成年人帶來無限廣闊的生活、學(xué)習(xí)和娛樂空間的同時(shí)，也給他們帶來了具有反主流文化屬性和大量含有兇險(xiǎn)、暴力、恐怖、色情等刺激性內(nèi)容的知識(shí)和信息。這些知識(shí)和信息憑借靈活多樣、極具吸引力和極富趣味性的傳遞方式，使得極度缺乏鑒別是非美丑能力的未成年人很快沉迷其中。在某種程度上，我們可以毫不過分地說，媒體(尤其網(wǎng)絡(luò))給未成年人帶來的不是知識(shí)和便捷，而是控制和迷失。在被控制和迷失的虛幻世界里，他們的思想和行為與現(xiàn)實(shí)世界難以融合，當(dāng)條件成熟、誘因突現(xiàn)時(shí)，脆弱的心靈根本無法用理性和意志平抑內(nèi)心的沖動(dòng)，嘗試、冒險(xiǎn)，甚或是犯罪，已無所顧及?，F(xiàn)實(shí)生活中，我們時(shí)常耳聞目睹的未成年人兇殺、故意傷害、搶劫、搶奸，甚至自殺事件，簡直是駭人聽聞、怵目驚心，屢屢讓我們感嘆、痛惜與無奈。所以，考慮到他們身心發(fā)育尚不成熟，我們不應(yīng)當(dāng)毫無分別地用對(duì)待一般成年人的刑罰手段去懲罰他們，而是應(yīng)該認(rèn)識(shí)、了解他們的特殊性并盡可能地施以非刑罰性的手段進(jìn)行教育和矯正。
(二)因家庭、學(xué)校、社會(huì)功能不到位必須采用非刑罰性矯正未成年人身心發(fā)育尚未成熟，在他們成長的不同階段，本應(yīng)得到來自家庭、學(xué)校、社會(huì)以及專門機(jī)構(gòu)的多方面的關(guān)懷和保護(hù)。但是，由于某些家庭、學(xué)校或機(jī)構(gòu)在本身結(jié)構(gòu)上、機(jī)制上不健全以及在觀念或功能上的不到位，在未成年人受到不良事物和思想影響導(dǎo)致心靈出現(xiàn)畸形、行為出現(xiàn)偏差、進(jìn)而形成犯罪潛意識(shí)時(shí)，卻缺乏相應(yīng)的預(yù)測、預(yù)警和有效的保護(hù)機(jī)制對(duì)他們進(jìn)行“防罪于未然”.所以，從這方面上來說，未成年人犯罪，拋開其個(gè)體原因之外，我們應(yīng)當(dāng)更多地歸責(zé)于家庭、學(xué)校、社會(huì)和專門機(jī)構(gòu)在觀念上或功能上的不到位。那么，對(duì)于那些犯了罪的未成年人，首先，我們應(yīng)該給予他們理念上的“減刑”、“假釋”,即進(jìn)行“輕罪化、非罪化”、“非監(jiān)禁化”或“非刑罰化”認(rèn)定。然后，給家庭、學(xué)校、社會(huì)和那些專門機(jī)構(gòu)課以教育、感化、挽救、幫教的負(fù)擔(dān)，讓他們重新補(bǔ)上未完成的這一課。即對(duì)于輕微之罪、偶犯、初犯及過失犯罪盡可能施以非刑罰化認(rèn)定，再根據(jù)每個(gè)人的具體情況，選擇交由家庭、學(xué)校、社會(huì)機(jī)構(gòu)或政府機(jī)構(gòu)進(jìn)行教育、鍛煉、挽救和幫教。因此可以說，家庭、學(xué)校、社會(huì)及其他專門機(jī)構(gòu)功能不到位也應(yīng)該是對(duì)犯罪未成年人實(shí)施非刑罰性矯正的原因之一。
(三)國際法規(guī)范的要求
未成年人由于身心發(fā)育不成熟的特殊性而屬于弱勢群體，作為懲治犯罪武器之一的刑罰本來就應(yīng)該給予他們特殊的保護(hù)和寬宥，這一點(diǎn)在相關(guān)的國際法規(guī)范中，也能找到理論依據(jù)。如在《聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》(北京規(guī)則)的第三部分審判和處理的指導(dǎo)原則中，有以下兩條規(guī)定：“(B)只有經(jīng)過認(rèn)真考慮之后才能對(duì)少年的人身自由加以限制并應(yīng)盡可能把限制保持在最低限度;”“(C)除非判決少年犯有涉及對(duì)他人行使暴力的嚴(yán)重行為，或?qū)曳钙渌麌?yán)重罪行，并且不能對(duì)其采取其他合適的對(duì)策，否則不得剝奪其人身自由”.
在此兩條之后，該規(guī)則列出了針對(duì)少年罪犯適用的8種不同的處理辦法，它們是：(A)照管、監(jiān)護(hù)和監(jiān)督的裁決;(B)緩刑;(C)社區(qū)服務(wù)的裁決;(D)罰款、補(bǔ)償和賠償;(E)中間待遇和其他待遇的裁決;(F)參加集體輔導(dǎo)和類似活動(dòng)的裁決;(G)有關(guān)寄養(yǎng)、生活區(qū)或其他教育設(shè)施的裁決;(H)其他有關(guān)裁決?？梢姡堵?lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》也倡導(dǎo)了輕罰、保護(hù)、教育及回歸社會(huì)的非刑罰化矯正理念，其基本精神與本文主旨具有理論意義上的一致性。
(四)現(xiàn)實(shí)功能
1.安撫功能。非刑罰化矯正措施對(duì)被害人和犯罪者雙方都具有安撫功能。對(duì)被害人來說，即使沒有物質(zhì)損失，也可能要判決犯罪者給予其一定的物質(zhì)補(bǔ)償或向其賠禮道歉，使其心靈得到寬慰。對(duì)犯罪者來說，不對(duì)其進(jìn)行刑罰制裁，使其在一定程度上打消后顧之憂，安心接受教育和挽救。
2.矯治功能。未成年人犯罪后而不予刑事處罰，使其認(rèn)識(shí)到，只要他能真誠悔改，就不會(huì)被認(rèn)定是罪犯，不會(huì)在以后的工作和學(xué)習(xí)中，被貼上黑色標(biāo)簽，這樣，就能對(duì)其起到很大的激勵(lì)作用，使其真誠地接受教育和感化。
3.避免“交叉感染”功能。非刑罰化措施必然要求不得將犯罪未成年人放到監(jiān)獄去執(zhí)行，這就避免了犯罪未成年人之間相互接觸、交叉感染的機(jī)會(huì)，有利于更好地進(jìn)行矯治。
4.節(jié)省司法資源功能。不把未成年人投進(jìn)監(jiān)獄，就可以減輕監(jiān)獄人滿為患的壓力，從而節(jié)省了司法資源。
5.復(fù)歸社會(huì)功能。將犯罪的未成年人盡可能地放到社會(huì)中進(jìn)行教育和挽救，能更好地實(shí)現(xiàn)讓他們盡快回歸社會(huì)的目標(biāo)。
經(jīng)過服刑和改造后的犯罪未成年人，絕大部分仍然能夠重返社會(huì)。考慮到他們將來的人生發(fā)展，我們應(yīng)該立足于積極地幫助、教育和挽救他們，對(duì)他們實(shí)施思想方面的教育和感化，而不應(yīng)是一味地、片面地追求報(bào)應(yīng)和懲罰。非刑罰性矯正具有上述功能，完全能夠?qū)崿F(xiàn)這一目標(biāo)。
三、非刑罰處罰的司法適用現(xiàn)狀與存在的缺陷
(一)現(xiàn)狀
司法實(shí)踐中，不僅對(duì)輕微犯罪的未成年人適用現(xiàn)有的非刑罰處罰方法，而且還引入、試用了一些新型措施。
1.暫緩起訴的試用。
所謂暫緩起訴，又可以稱為附條件的不起訴、起訴猶豫，是指檢察機(jī)關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)，在對(duì)法律規(guī)定的一定事項(xiàng)進(jìn)行綜合考慮之后對(duì)本該起訴的未成年被告人做出暫時(shí)不起訴的決定，同時(shí)檢察機(jī)關(guān)為未成年被告人規(guī)定一定期限的考驗(yàn)期，視其表現(xiàn)，再?zèng)Q定是否提起公訴的一種制度。目前在我國，未成年人犯罪暫緩起訴已經(jīng)在局部地區(qū)開始實(shí)施。
典型案例：震驚南京教育界的玄武區(qū)“307聚眾斗毆案”中的11名15歲至17歲的犯罪嫌疑人，全部被該市玄武區(qū)檢察院暫緩起訴。經(jīng)過調(diào)查，區(qū)檢察院了解到這11名中學(xué)生平時(shí)在校表現(xiàn)尚可，皆屬初次犯罪。如果將11人全部以故意傷害罪起訴，他們將面臨失學(xué);如不起訴，該案又事實(shí)清楚，證據(jù)充分，已構(gòu)成犯罪。玄武區(qū)檢察院作出《暫緩起訴決定》，規(guī)定11名犯罪嫌疑人暫緩起訴考察期為3個(gè)月。在此期限內(nèi)，他們必須履行5項(xiàng)義務(wù)：遵守國家法律法規(guī)，不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī)，認(rèn)真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動(dòng);每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如果如期圓滿履行這些義務(wù)，就作不起訴處理，否則將追究刑事責(zé)任。司法界稱贊“這是執(zhí)法理念的創(chuàng)新”.據(jù)校方及家長反映，這11名學(xué)生在學(xué)習(xí)等方面都有不同程度的進(jìn)步。玄武區(qū)檢察院的大膽嘗試，還獲得了省、市兩級(jí)檢察機(jī)關(guān)和最高人民檢察院的贊賞，南京市也被列為全國“暫緩起訴”試點(diǎn)城市。
2.社區(qū)服務(wù)令的試行。
所謂“社區(qū)服務(wù)令”,又稱“社會(huì)服務(wù)令”,是指檢察機(jī)關(guān)對(duì)未成年犯提出檢控或?qū)徟袡C(jī)關(guān)對(duì)未成年犯判處一定主刑刑罰之前，以發(fā)出“社區(qū)服務(wù)令”的方式令其為社會(huì)提供一定時(shí)數(shù)的服務(wù)，責(zé)令未成年犯在一段時(shí)限內(nèi)，在一定人員的指導(dǎo)和監(jiān)督下，在特定場所(如社區(qū))提供對(duì)社會(huì)有益的無償勞動(dòng)。
例如：2002年7月上海市長寧區(qū)法院就開始試點(diǎn)，頒布了《關(guān)于實(shí)施社會(huì)服務(wù)令的暫行規(guī)定》，針對(duì)未成年被告人適用暫緩判決，將符合條件的未成年人在審訊前釋放，并以其參與社會(huì)服務(wù)的改造情況來決定是否免除刑罰或者較大幅度的減刑。根據(jù)長寧區(qū)法院少年法庭的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，2002年共對(duì)16名少年犯適用社會(huì)服務(wù)令，而同年全部少年犯共299名，其僅占5.44%左右;2003年共對(duì)8名少年犯適用社會(huì)服務(wù)令，而同年全部少年犯共241名，其僅占3.3%左右;2008年截至2009年10月，僅僅適用了2例。由此可見，社會(huì)服務(wù)令的適用量逐年遞減。
3.刑事和解的引入。
所謂刑事和解，是指在刑事訴訟程序運(yùn)行過程中，在加害人(即被告人或犯罪嫌疑人)以認(rèn)罪、賠償、道歉等方式與被害人達(dá)成和解以后，國家專門機(jī)關(guān)不再追究加害人刑事責(zé)任或者是從輕處罰的一種案件處理方式。刑事和解來源于二十世紀(jì)中葉以來西方國家的基層司法實(shí)踐，其發(fā)端于民間，而后為國家所認(rèn)可。
從目前司法實(shí)踐來看，刑事和解的推行取得了較好的社會(huì)效果。
例如，自2009年1月以來，上海市楊浦區(qū)逐步在偵查、審查起訴和審判階段建立起輕微刑事案件人民調(diào)解工作機(jī)制，迄今為止共調(diào)解了1,094件，其中只有70件沒有調(diào)解成功，調(diào)解成功后反悔的僅4件。
北京市檢察機(jī)關(guān)刑事和解實(shí)證研究結(jié)果表明，自2003年7月北京市政法委下發(fā)《關(guān)于北京市政法機(jī)關(guān)辦理輕傷害案件工作研討會(huì)紀(jì)要》后，北京市東城、西城、朝陽、海淀、豐臺(tái)、大興、昌平7個(gè)區(qū)的檢察院公訴部門共受理各類刑事案件27,427件，其中輕傷害案件共4,607件，占全部案件的百分比分別為16,8%.輕傷害案件中，檢察機(jī)關(guān)適用和解結(jié)案的共667件，和解適用率為14.5%.輕傷害案件經(jīng)和解后，作移送公安機(jī)關(guān)撤回(撤案)處理的共534件，占80.1%;作相對(duì)不訴處理的共129件，占19.3%;作起訴處理的僅4件。該課題組還對(duì)7個(gè)區(qū)的檢察機(jī)關(guān)15名公訴處長和主訴檢察官進(jìn)行了調(diào)查，檢察官一致反映經(jīng)和解(成功)后社會(huì)效果比起訴好，也沒有出現(xiàn)任何當(dāng)事人另行提起自訴、民事訴訟、申訴、上訪等情況。在這些適用刑事和解的案件中，未成年人案件所占比例相當(dāng)大，其所取得的實(shí)踐效果令人滿意。
總之，在構(gòu)建和諧社會(huì)的今天，對(duì)輕微的未成年人案件適用刑事和解機(jī)制正在如火如荼地進(jìn)行，且收到了比較良好的社會(huì)效益。
(二)存在的缺陷
我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度在實(shí)踐運(yùn)行中收到了一些好的效果，但并不意味著不存在缺陷。為了使該制度不斷得到完善，首先應(yīng)該深刻剖析它的不足。通過對(duì)其立法、司法現(xiàn)狀的考察，發(fā)現(xiàn)我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度存在如下幾個(gè)缺陷。
1.立法不統(tǒng)一。
作為刑事責(zé)任實(shí)現(xiàn)方式之一的非刑罰處罰方法，以輕緩性和多樣性見長，正好契合教育挽救為主、懲罰為輔這一追究未成年人刑事責(zé)任的目的，在淡化對(duì)未成年罪犯適用刑罰的今天，有著極大的發(fā)展空間。然而在我國，它卻沒有得到應(yīng)有的重視。主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：
(1)刑法的相關(guān)規(guī)定缺乏科學(xué)性。我國刑事立法沒有充分考慮到未成年犯罪人的主體特性及其承擔(dān)刑事責(zé)任時(shí)所應(yīng)有的與成年犯罪人的區(qū)別性，在刑法中沒有為其單獨(dú)設(shè)置非刑罰處罰規(guī)定，而是與成年犯罪人混同適用刑法第37條所規(guī)定的非刑罰處罰措施。即便此條規(guī)定也只是從原則上籠統(tǒng)地提出了非刑罰處罰措施的種類，即訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失、建議主管部門予以行政處罰或行政處分，至于它們的適用方式、程序等都沒有明確具體的配套規(guī)定，以致司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐操作時(shí)無所適從，進(jìn)而出現(xiàn)或消極怠用、或率性而為、隨意適用的混亂局面，同時(shí)，權(quán)力濫用、腐敗叢生的情況也會(huì)隨之發(fā)生。另外，我國刑法明文規(guī)定的這幾種非刑罰處罰措施顯得形式過于單一，內(nèi)容不夠豐富，處置的嚴(yán)厲程度上存在斷層，沒有層次性和等級(jí)性。除了建議予以行政處罰中的行政拘留與勞動(dòng)教養(yǎng)外，其他幾種非刑罰處罰措施都不限制人身自由，也不需要?jiǎng)趧?dòng)，一放了之，這導(dǎo)致其與行政拘留和勞動(dòng)教養(yǎng)之間的嚴(yán)厲性差距很大，形成兩個(gè)極端。
(2)沒有充分踐行《北京規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。我國是《北京規(guī)則》的簽約國，應(yīng)遵守它的原則，貫徹它的精神，執(zhí)行它的具體規(guī)則。所以該規(guī)則中的非刑罰處罰措施，如“照管、監(jiān)督和監(jiān)護(hù)的裁決、社區(qū)服務(wù)的裁決”等，我國有義務(wù)根據(jù)本國的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等實(shí)際情況加以實(shí)施。但遺憾的是，我國并未把《北京規(guī)則》中的相關(guān)非刑罰處罰措施以國內(nèi)立法的方式明確規(guī)定出來，以致于我國在司法實(shí)踐中對(duì)這些措施運(yùn)用不夠，還只停留在理論層面的探討上。
(3)相關(guān)法律規(guī)定四處分散、凌亂不堪。除《刑法》與《北京規(guī)則》之外，我國現(xiàn)有的針對(duì)未成年人犯罪的一些非刑罰處罰措施還散布在一系列的法律、行政法規(guī)及其它規(guī)范性文件中，如《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》、《治安管理處罰法》、《勞動(dòng)教養(yǎng)試行辦法》、《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等。這些法律法規(guī)政出多門，較為凌亂，有些甚至相互抵觸，如關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的期限，《國務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的補(bǔ)充規(guī)定》規(guī)定為1-3年，而公安部、司法部的通知中則規(guī)定為2-3年。
總之，在立法方面，我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度不成體系，既沒有一個(gè)宏觀意義上的原則作指導(dǎo)，也缺乏微觀層面上的具體操作規(guī)則，現(xiàn)有的一些相關(guān)規(guī)范也都是有關(guān)部門從各自的角度所作的規(guī)定。這就使得未成年人犯罪非刑罰處罰制度以一種四處分散、凌亂不堪的面目出現(xiàn)在我國刑事法律制度中。
2.司法操作不規(guī)范，實(shí)踐效果欠佳
由于非刑罰處罰措施的立法規(guī)定比較分散凌亂，沒有形成完整的制度體系，也沒有配套相關(guān)的實(shí)施細(xì)則，這種制度層面的粗陋導(dǎo)致了司法操作不規(guī)范，實(shí)踐效果欠佳。其具體表現(xiàn)如下：
(1)責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失等措施的適用方式不規(guī)范。關(guān)于責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失等措施的適用方式，因目前法律和司法解釋都沒有明確的規(guī)定，在司法實(shí)踐中的具體操作就比較紊亂。如責(zé)令具結(jié)悔過的適用方式，有的司法機(jī)關(guān)規(guī)定犯罪分子只需將事先寫好的悔罪書當(dāng)庭宣讀即可，有的則要求將悔罪書復(fù)印多份并在公共場所張貼。關(guān)于賠禮道歉，有的司法機(jī)關(guān)規(guī)定為口頭方式，有的則要求為書面表達(dá)。而賠償損失這種措施的適用一般采取金錢支付的方式，沒有考慮到未成年人的特殊經(jīng)濟(jì)狀況，導(dǎo)致該措施針對(duì)性不夠強(qiáng)，把責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到了其父母或監(jiān)護(hù)人身上，未成年人自身沒有切膚之痛;甚至有司法機(jī)關(guān)對(duì)被害人的損失絲毫不慮，干脆以賠禮道歉替代賠償損失。另外，訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過和賠禮道歉這三種措施由于一般都是當(dāng)場適用，教育時(shí)間較短，未成年人內(nèi)心感受不會(huì)太深切，教育效果不理想。
(2)暫緩起訴、社區(qū)服務(wù)、刑事和解等因缺乏明確的法律依據(jù)和相關(guān)的配套細(xì)則，在司法實(shí)踐中缺乏可操作性，處處受阻，并出現(xiàn)一些消極影響。關(guān)于暫緩起訴，由于各地檢察機(jī)關(guān)對(duì)其規(guī)定各不相同，以致在司法實(shí)踐中缺少統(tǒng)一、透明、公開的程序，容易給外界造成“暗箱操作”的印象。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
a適用對(duì)象不盡相同。有的檢察院嚴(yán)格將適用對(duì)象限定為未成年人，有的則將適用對(duì)象擴(kuò)大到在校大學(xué)生。適用對(duì)象的不統(tǒng)一使得暫緩起訴缺乏法律制度應(yīng)有的嚴(yán)謹(jǐn)性，降低了公眾對(duì)它的信心與認(rèn)可程度。
b適用程序不規(guī)范。從作出暫緩起訴決定，到作出不起訴決定或撤銷暫緩起訴決定提起公訴，整個(gè)過程中沒有可以嚴(yán)格遵循的規(guī)范，檢察院的操作隨意性較大，這種過大的自由裁量權(quán)容易導(dǎo)致權(quán)力腐敗。
c考驗(yàn)期限沒有統(tǒng)一規(guī)定，司法實(shí)踐中常因地而異，這種混亂的操作狀況難以讓社會(huì)公眾產(chǎn)生公正感。
d考驗(yàn)期間缺乏配套的社會(huì)資源支撐，容易使考驗(yàn)流于形式，難以收到應(yīng)有效果。
e缺乏監(jiān)督制約機(jī)制，難以保證暫緩起訴的正當(dāng)行使。檢察院因缺乏監(jiān)督制約可能濫用權(quán)力，而其所產(chǎn)生的不利后果又通常因缺乏救濟(jì)渠道難以消除，容易導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)該制度正當(dāng)性的質(zhì)疑。
四、制度的完善途徑
任何一項(xiàng)法律制度都不可能十全十美、無可挑剔，更何況是還處于探索實(shí)驗(yàn)中的我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度。我們理解、承認(rèn)創(chuàng)建我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度的艱難，但并不構(gòu)成我們應(yīng)當(dāng)遷就容忍其缺陷的理由。我們分析這項(xiàng)制度存在的缺陷，就是為了使之更加完善，以適應(yīng)未成年人犯罪治理工作之需要。針對(duì)上文所指出的缺陷，我們認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面做出努力。
(一)整合法律體系
治理未成年人犯罪問題，全面保護(hù)未成年人的各項(xiàng)權(quán)益，營造一個(gè)和諧的社會(huì)環(huán)境，促進(jìn)未成年人的健康成長，是一個(gè)涉及全社會(huì)各個(gè)方面的復(fù)雜系統(tǒng)工程。目前，在此共識(shí)下，各部門各機(jī)構(gòu)紛紛出臺(tái)各項(xiàng)規(guī)章制度，以致涉及未成年人犯罪非刑罰處罰制度的法律、法規(guī)等規(guī)范性文件繁多雜亂，甚至相互抵觸。立法的混亂必然導(dǎo)致司法的不統(tǒng)一與不規(guī)范，要想改變未成年人犯罪非刑罰處罰制度在適用中存在的混亂狀況，充分發(fā)揮它的積極作用，必須先整合各項(xiàng)立法資源，建立一套完備的制度體系。對(duì)此，我們提出以下具體建議。
1.全面清理各項(xiàng)相關(guān)法律法規(guī)。
在“教育為主、懲罰為輔”原則和“教育、感化、挽救”方針的指導(dǎo)下，根據(jù)《立法法》，嚴(yán)格按照效力層次的高低對(duì)各項(xiàng)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行整理，廢除違法規(guī)范和不合情理或不切實(shí)際的規(guī)定，吸收接納被實(shí)踐證明行之有效的經(jīng)驗(yàn)。如前文提到的《國務(wù)院關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的補(bǔ)充規(guī)定》與公安部、司法部通知中關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)期限的互相矛盾的規(guī)定，應(yīng)按照清理原則進(jìn)行妥善處理;《北京規(guī)則》中的相關(guān)規(guī)范，我國應(yīng)根據(jù)實(shí)際國情予以充分吸納;司法實(shí)踐證明行之有效的暫緩起訴等規(guī)定，也應(yīng)加以保留并廣泛適用。
2.整合各項(xiàng)立法資源，建構(gòu)未成年人犯罪非刑罰處罰制度。
該制度是少年司法制度的有機(jī)組成部分，應(yīng)遵循“教育為主，懲罰為輔”,“保護(hù)少年與保護(hù)社會(huì)有機(jī)結(jié)合”,“預(yù)防為主、減少司法干預(yù)”,“共同參與、綜合治理”四項(xiàng)基本原則，包括以下具體內(nèi)容：
(1)非刑罰處罰措施的種類。這是該制度賴以存在的前提條件，如沒有豐富的非刑罰處罰種類可供選擇，則該制度難以應(yīng)對(duì)復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，發(fā)揮應(yīng)有的作用。非刑罰處罰措施的種類可通過如下途徑確立。除了保留刑法規(guī)定的訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失、建議主管部門予以行政處罰或行政處分等種類外，還要開闊視野、面向世界，借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn)和《北京規(guī)則》，引進(jìn)新種類。同時(shí)，對(duì)在我國司法實(shí)踐中嘗試成功的新舉措，如暫緩起訴、社區(qū)服務(wù)、刑事和解等，也應(yīng)及時(shí)立法加以規(guī)定。當(dāng)然，在確立非刑罰處罰措施的種類時(shí)，要充分考慮它們之間的內(nèi)在銜接性，使其能夠?qū)?yīng)犯罪性質(zhì)的輕重進(jìn)行階梯排列，層次分明。
(2)適用主體。我國刑法規(guī)定人民法院是適用非刑罰處罰措施的唯一主體，但考慮到未成年犯罪人的主體特性以及刑事審前程序分流的司法趨勢和恢復(fù)性司法的要求等，應(yīng)借鑒國外成功經(jīng)驗(yàn)把適用主體擴(kuò)大至檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)。
(3)適用對(duì)象。根據(jù)刑法規(guī)定，適用對(duì)象是那些犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的未成年人。對(duì)“犯罪情節(jié)輕微”的規(guī)定應(yīng)明確具體，否則可能導(dǎo)致司法操作不規(guī)范。長期的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，這里的“犯罪情節(jié)輕微”應(yīng)理解為可處三年以下有期徒刑、拘役、管制、免予刑事處罰的犯罪行為。
(4)適用程序。一項(xiàng)法律制度，它能否運(yùn)行的關(guān)鍵就在于是否有明確的程序規(guī)定，程序性是法律制度得以良性運(yùn)行的必然要求。實(shí)踐表明，我國對(duì)未成年犯罪人適用非刑罰處罰措施的最大障礙就在于缺乏明確的程序規(guī)范的指引。故有必要規(guī)定嚴(yán)格的適用程序，全面規(guī)范指導(dǎo)非刑罰處罰措施在偵查、檢察、審判階段的適用。
(二)規(guī)范司法操作，提高適用效果
1.關(guān)于勞動(dòng)教養(yǎng)的改善建議。筆者認(rèn)為，勞動(dòng)教養(yǎng)不失為一種滿足中國實(shí)際需要的可行制度，尤其是作為非刑罰處罰方法的一種，在偵查階段對(duì)犯輕微罪行的未成年人適用，不僅可以對(duì)案件及早分流，減輕司法機(jī)關(guān)的負(fù)擔(dān)，及時(shí)警戒處理未成年犯罪人，而且它的強(qiáng)制勞動(dòng)性有利于消除未成年人的某些不良習(xí)氣，磨煉他們的意志，培養(yǎng)他們的吃苦耐勞精神。對(duì)勞動(dòng)教養(yǎng)可具體從以下兩方面加以改進(jìn)：
(1)降低它的嚴(yán)厲程度。作為非刑罰處罰措施的一種，勞動(dòng)教養(yǎng)的期限應(yīng)有嚴(yán)格限制，理想上限為6個(gè)月，且在勞動(dòng)教養(yǎng)期間，不能過于嚴(yán)格限制未成年人的人身自由，應(yīng)充分考慮他們的生理心理特性，靈活運(yùn)用包含勞動(dòng)在內(nèi)的各種方式對(duì)其進(jìn)行教育改造，另外可實(shí)施要求比較寬松的鼓勵(lì)政策，盡量減少未成年犯罪人的勞動(dòng)教養(yǎng)期限。
(2)規(guī)范它的適用程序與救濟(jì)程序。勞動(dòng)教養(yǎng)屬于嚴(yán)厲程度相當(dāng)高的非刑罰處罰措施，對(duì)它的適用要相當(dāng)慎重。除了要明確它的適用范圍;在適用過程中也要嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)范，如出現(xiàn)任意適用或違法適用等情況，要立即啟動(dòng)監(jiān)督救濟(jì)程序予以處理，充分保障未成年人的合法權(quán)益。
2.關(guān)于暫緩起訴、社區(qū)服務(wù)令、刑事和解等試用措施的改善建議。司法實(shí)踐中，因這幾種措施在適用過程中出現(xiàn)的問題具有相似性與重合性，故一并提出以下改進(jìn)措施：
(1)細(xì)化適用這些措施的案件范圍與實(shí)施條件，以明確的法律規(guī)范制約司法人員的隨意性，規(guī)范司法操作程序，保障未成年犯罪人的合法權(quán)益;(2)建立全方位的監(jiān)督制約機(jī)制，如被害人、被告人制約機(jī)制、公安機(jī)關(guān)制約機(jī)制、上級(jí)檢察機(jī)關(guān)與人民監(jiān)督員的監(jiān)督機(jī)制等，充分保障涉案各方的訴訟權(quán)利并發(fā)揮他們的主動(dòng)性，督促案件得到及時(shí)公正解決，迅速恢復(fù)社會(huì)秩序。
(3)建立相關(guān)的配套措施，如社會(huì)幫教措施等，全面整合社會(huì)資源，充分調(diào)動(dòng)各社會(huì)團(tuán)體，各民間組織以及廣大社會(huì)志愿者的積極性與主動(dòng)性，最大限度發(fā)揮他們的作用，使其配合協(xié)助司法機(jī)關(guān)適用這些非刑罰處罰措施，取得理想的社會(huì)效果。
結(jié)語
保護(hù)未成年人的健康成長是全社會(huì)的責(zé)任。對(duì)于違法犯罪的未成年人，國家司法機(jī)關(guān)肩負(fù)著教育、感化、挽救他們的重要職責(zé)。在處理輕微的未成年人刑事案件時(shí)，積極推行非刑罰處罰制度，不僅完全契合“教育、感化、挽救”方針，而且有助于審前程序分流、降低“犯罪標(biāo)簽”的影響、實(shí)現(xiàn)恢復(fù)性司法的要求和貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。但我國對(duì)未成年人犯罪所設(shè)立的非刑罰處罰制度還存在一些缺陷。因此，在總結(jié)我國已有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的同時(shí)，積極借鑒國外的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，不斷完善我國未成年人犯罪非刑罰處罰制度，充分發(fā)揮其在未成年人犯罪治理領(lǐng)域的作用既是時(shí)代之所需，也是擺在我們面前的一項(xiàng)意義重大的研究課題。盡管本人已對(duì)之進(jìn)行了一番艱難探索，但因能力所限，有些問題還未能達(dá)到預(yù)期的研究目的，比如實(shí)證資料的搜集有限，致使某些觀點(diǎn)的論證還不夠充分，這些都有待于在今后做出努力，予以彌補(bǔ)。