公共道德論文
公共道德論文
公共道德作為社會(huì)整體道德的重要組成部分，在社會(huì)整體道德體系中居于前沿地位，是社會(huì)整體道德的風(fēng)向標(biāo)和測(cè)量器。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的公共道德論文，供大家參考。
公共道德論文范文一：論WTO公共道德例外條款
問(wèn)題的提出
貿(mào)易與道德之間的沖突影響著國(guó)際經(jīng)濟(jì)關(guān)系，貿(mào)易自由化和公共道德均屬?lài)?guó)際貿(mào)易追求的重要目標(biāo)，過(guò)分追求貿(mào)易自由化可能對(duì)公共道德(public moral)構(gòu)成侵害，過(guò)于保護(hù)公共道德可能影響國(guó)際貿(mào)易的順利運(yùn)行。WTO以特殊的例外條款協(xié)調(diào)二者關(guān)系。例外條款使條文富于靈活性;成員方以例外條款下的正當(dāng)理由違背條約項(xiàng)下的義務(wù)而無(wú)須承擔(dān)不利的后果。例外條款正如“一位律師架一輛四輪馬車(chē)可以在總協(xié)定條文中暢通無(wú)阻”(趙維田，1996)。在適當(dāng)援引和防止濫用例外條款之間保持平衡，是研究例外條款無(wú)法回避的問(wèn)題。WTO中公共道德例外主要體現(xiàn)在：GATT第20條(a)款、GATS第14條(a)款、TRIPS第27條第2款和GPA第23條第2款。公共道德例外條款缺乏解釋先例的事實(shí)，對(duì)于WTO專(zhuān)家組和上訴機(jī)構(gòu)無(wú)疑是一大挑戰(zhàn)。公共道德例外是如何出現(xiàn)的?在已有的以其為焦點(diǎn)之一的“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”和”中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”中，專(zhuān)家組對(duì)于個(gè)性的“公共道德”作了怎樣的界定?在必需性測(cè)試方面有無(wú)新的發(fā)展?對(duì)其做一些中肯的評(píng)價(jià)能為今后公共道德例外以至例外條款案件提供可資借鑒的指引。
公共道德例外條款的源流與嬗變
早在1927年，各國(guó)就《關(guān)于廢止進(jìn)出口禁令和限制措施的國(guó)際公約》的多邊貿(mào)易進(jìn)行談判，國(guó)際聯(lián)盟經(jīng)濟(jì)委員會(huì)提出的條約草案有十項(xiàng)例外，其中包含公共道德例外。在該草案起草過(guò)程中，各國(guó)代表就哪些屬于“公共道德”范疇進(jìn)行了討論，其中鴉片、淫穢圖片、彩票、某些鳥(niǎo)類(lèi)的羽毛等被列為公共道德例外;美國(guó)在通過(guò)該公約時(shí)，參議院就是否對(duì)使用強(qiáng)迫或者奴役勞動(dòng)的產(chǎn)品進(jìn)行進(jìn)口禁止展開(kāi)了辯論。
GATT第20條是在1946年至1948年聯(lián)合國(guó)貿(mào)易與發(fā)展會(huì)議上通過(guò)的《國(guó)際貿(mào)易組織憲章草案》第43條的基礎(chǔ)上形成的。聯(lián)合國(guó)貿(mào)易與就業(yè)籌備委員會(huì)的第二次會(huì)議中，中國(guó)政府對(duì)起草委員會(huì)提出“為預(yù)防、阻止或者減輕社會(huì)動(dòng)亂、自然災(zāi)害或者其他全國(guó)性的緊急情況”而臨時(shí)采取的措施屬于“公共道德”例外的范疇，一旦此類(lèi)情形不復(fù)存在即停止相應(yīng)措施。這樣的提議在技術(shù)貿(mào)易委員會(huì)討論，但最終未被列為例外條款也未被包括在GATT中。在“紐約草案”提出的會(huì)議上，挪威代表提出其國(guó)內(nèi)對(duì)于進(jìn)口、生產(chǎn)以及銷(xiāo)售酒類(lèi)的限制，主要目標(biāo)在于限制飲酒，對(duì)于酒類(lèi)的稅收、價(jià)格政策以及酒類(lèi)壟斷經(jīng)營(yíng)屬于保護(hù)公共道德和保護(hù)生命、健康的措施，其他代表沒(méi)有就此進(jìn)行討論，挪威代表后來(lái)撤回這樣的建議，GATT最終也未將其列入正式文本。
在《國(guó)際貿(mào)易組織憲章》最初的提案中，規(guī)定了習(xí)慣性的貿(mào)易例外，但允許無(wú)條件適用，在“倫敦會(huì)議”上，荷蘭、比利時(shí)-盧森堡經(jīng)濟(jì)同盟的代表指出，間接保護(hù)本身是不合理的和危險(xiǎn)的，因受保護(hù)動(dòng)植物生命、健康約束而進(jìn)行間接保護(hù)的條款經(jīng)常被濫用，因此建議插入一個(gè)條款，這樣的條款禁止明顯利用這樣的(例外)條款進(jìn)行間接保護(hù)的措施。在接下來(lái)的技術(shù)貿(mào)易委員會(huì)第九次會(huì)議上，英國(guó)代表指出為了防止例外條款的濫用，應(yīng)當(dāng)在具體例外項(xiàng)前插入序言，這些例外措施“不能以一種在條件相同的國(guó)家之間構(gòu)成武斷的歧視或者對(duì)國(guó)際貿(mào)易的變相限制的方式實(shí)施”。之后的技術(shù)貿(mào)易委員會(huì)會(huì)議上一般性地接受了這樣的提議。但倫敦會(huì)議上未就一般例外的適用達(dá)成任何共識(shí)。及至紐約會(huì)議，“不得構(gòu)成武斷的歧視”和“不得構(gòu)成對(duì)國(guó)際貿(mào)易的變相限制”這兩個(gè)限制條件才得以被序言部分接受，并延續(xù)至日內(nèi)瓦會(huì)議和哈瓦那會(huì)議，只是對(duì)其部分用詞做了技術(shù)性調(diào)整。
在1989年關(guān)于服務(wù)貿(mào)易的談判中，秘魯代表提出應(yīng)該包含特別條款，允許締約國(guó)以公共道德、公共秩序等原因適用一般的、永久性的例外。
可見(jiàn)，早期的貿(mào)易條約已經(jīng)關(guān)注貿(mào)易與公共道德的協(xié)調(diào)，并就彩票、淫穢等內(nèi)容屬于公共道德范疇達(dá)成了共識(shí);在《國(guó)際貿(mào)易組織憲章》的起草中，序言的出現(xiàn)過(guò)程表明其是用于限制例外款項(xiàng)的。
公共道德例外條款實(shí)踐之述評(píng)
GATT時(shí)期提及GATT第20(a)款的“歐共體訴美國(guó)金槍魚(yú)案”中，歐共體和荷蘭的代表指出，第20條(a)款只能在采取邊境措施時(shí)用于保護(hù)本國(guó)的公共道德，不能用于保護(hù)本國(guó)管轄范圍以外的公共道德，專(zhuān)家組未進(jìn)行評(píng)判。
WTO時(shí)期以公共道德例外條款為爭(zhēng)議焦點(diǎn)的”美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”和”中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”專(zhuān)家組遵循了自“美國(guó)汽油標(biāo)準(zhǔn)案”確立的對(duì)GATT第20條“先子項(xiàng)，后序言”的邏輯，子項(xiàng)部分對(duì)“公共道德”的定位介于民族主義和國(guó)際主義之間，“公共道德”內(nèi)涵和外延的不確定帶來(lái)證明標(biāo)準(zhǔn)的不確定;在必需性測(cè)試方面，專(zhuān)家組基本依循以往例外條款的路徑，但在貢獻(xiàn)程度方面要求更為寬松;在序言部分僅就是否存在歧視進(jìn)行認(rèn)定，并無(wú)實(shí)質(zhì)發(fā)展。總體上專(zhuān)家組對(duì)公共道德例外的解釋實(shí)踐體現(xiàn)了公共道德的特殊性，但個(gè)性并不顯著。
(一)“公共道德”折衷主義的界定
“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組第一次對(duì)“公共道德”進(jìn)行解釋。在對(duì)“公共道德”下定義之前，專(zhuān)家組指出：對(duì)于成員方而言，公共道德的內(nèi)容隨時(shí)間和空間而處于變化之中，并取決于包括主流的社會(huì)的、文化的、倫理的和宗教的價(jià)值在內(nèi)的一系列因素。在適用公共道德和其他類(lèi)似的社會(huì)概念時(shí)，成員方根據(jù)自身的價(jià)值體系和標(biāo)準(zhǔn)，在各自的領(lǐng)土范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)有一定的界定這樣的概念的權(quán)利。接下來(lái)專(zhuān)家組通過(guò)查閱《牛津法律字典》揭示其通常含義，將“公共道德”的定義為：指一個(gè)團(tuán)體或民族所維持的或者代表一個(gè)團(tuán)體或民族關(guān)于行為對(duì)錯(cuò)的標(biāo)準(zhǔn)。專(zhuān)家組繼而提到了以色列和菲律賓在貿(mào)易政策審議中以保護(hù)“公共道德”為由對(duì)博彩活動(dòng)進(jìn)行貿(mào)易限制，并指出有十幾個(gè)國(guó)家已經(jīng)或?qū)⒁獙?duì)遠(yuǎn)程賭博進(jìn)行限制或者全面禁止。專(zhuān)家組還提及1927年國(guó)際聯(lián)盟經(jīng)濟(jì)委員會(huì)在起草一國(guó)際條約時(shí)承認(rèn)一國(guó)可基于道德例外對(duì)外國(guó)彩票實(shí)施進(jìn)口禁止的歷史資料”。中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”專(zhuān)家組認(rèn)為GATT第20(a)款與GATS第14(a)款使用同一概念，其對(duì)“公共道德”進(jìn)行界定時(shí)并無(wú)建樹(shù)和發(fā)展。
DSU第3.2條規(guī)定DSB應(yīng)依照解釋國(guó)際公法的慣例澄清WTO協(xié)定的現(xiàn)有規(guī)定，“美國(guó)汽油標(biāo)準(zhǔn)案”和“歐盟、加拿大和美國(guó)訴日本酒精飲料稅案”上訴機(jī)構(gòu)分別指出，《維也納條約法公約》第31條和32條已經(jīng)取得“解釋國(guó)際公法的慣例”的地位。“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組也開(kāi)宗明義指出將依據(jù)《維也納條約法公約》第31條和32條，就公共道德之用語(yǔ)按照上下文并參照GATS和WTO協(xié)定的目的和宗旨所具有的通常意義對(duì)“公共道德”進(jìn)行解釋。事實(shí)上，專(zhuān)家組并未就上下文和目的宗旨進(jìn)行考查，對(duì)上述解釋?xiě)T例有所偏離。尤其明顯的是，在對(duì)“公共道德”的范圍進(jìn)行界定時(shí)，專(zhuān)家組呈現(xiàn)了民族主義與國(guó)際主義的矛盾狀態(tài)，既拒絕完全由成員方單邊確定公共道德，也排斥存在一種普遍的公共道德。在“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”中，美國(guó)提出遠(yuǎn)程賭博極易遭受有組織犯罪的攻擊，未成年人極易受到遠(yuǎn)程賭博的侵害，而保護(hù)二者均屬公共道德范疇。在“中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”中，中國(guó)指出基于文化產(chǎn)品的特質(zhì)，含有《出版條例》第26條、27條規(guī)定的違背憲法基本原則，危害國(guó)家團(tuán)結(jié)、主權(quán)和領(lǐng)土完整，煽動(dòng)民族仇恨或歧視，誘導(dǎo)未成年人進(jìn)行違法犯罪行為等內(nèi)容均屬違反中國(guó)“公共道德”的表現(xiàn)。在“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”中，專(zhuān)家組為了佐證美國(guó)保護(hù)“公共道德”的正當(dāng)性，列舉了一系列國(guó)家同樣基于保護(hù)“公共道德”而對(duì)遠(yuǎn)程賭博的限制或者禁止措施。專(zhuān)家組這種偏向民族主義的立場(chǎng)與歐洲人權(quán)法院、歐共體法院的公共道德由成員方單邊確定的觀點(diǎn)基本一致， DSB甚至更向國(guó)際化或者多邊主義前進(jìn)了一步，盡管還比較謹(jǐn)慎。即便如此，DSB的這種偏向民族主義的立場(chǎng)遭到了各方的抨擊，如民族主義學(xué)者認(rèn)為通過(guò)比較其他國(guó)家有否以保護(hù)公共道德為由而采取限制或禁止賭博的做法有侵犯一國(guó)主權(quán)之嫌。
而國(guó)際主義學(xué)者則認(rèn)為，允許一國(guó)任意決定公共道德的內(nèi)涵和外延會(huì)破壞整個(gè)GATS和GATT的體系，會(huì)與這些涵蓋協(xié)定所追求的貿(mào)易自由化的目標(biāo)背道而馳。Steve Charnovitz甚至認(rèn)為，一國(guó)可以基于保護(hù)其領(lǐng)域外的“公共道德”而采取貿(mào)易措施，認(rèn)為否定“公共道德”的外向性與《條約法公約》的本意不符，最好的辦法是WTO運(yùn)用國(guó)際人權(quán)法來(lái)統(tǒng)一第20條(a)款的含義。Steve Charnovitz直接提到了“公共道德”的外向性問(wèn)題，盡管目前的案件均只涉及成員方為保護(hù)本國(guó)“公共道德”而采取貿(mào)易限制措施，但不排除一國(guó)基于外國(guó)“公共道德”對(duì)本國(guó)“公共道德”的持續(xù)而深刻的影響而采取相應(yīng)措施。屆時(shí)，DSB這種折衷主義的立場(chǎng)是否足以作出評(píng)判?這是值得思考的問(wèn)題。
與此密切聯(lián)系的另一個(gè)問(wèn)題是，何以證明一項(xiàng)貿(mào)易限制是基于保護(hù)公共道德?僅由提出公共道德例外的政府本身宣告是否充分，該項(xiàng)證明的標(biāo)準(zhǔn)何在?是要求被申訴方提供本國(guó)民意調(diào)查的證明，還是提供已經(jīng)為一國(guó)際組織的認(rèn)可，或已經(jīng)通過(guò)了某些立法程序的證明?在“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組報(bào)告中，專(zhuān)家組將“公共道德”定義為“主流(流行)的”價(jià)值(prevailing values)，但沒(méi)有詳述確立“主流(流行)的”證明標(biāo)準(zhǔn)，該案美國(guó)僅提到了爭(zhēng)議措施的立法報(bào)告、國(guó)會(huì)委員會(huì)聽(tīng)證會(huì)之前的聲明以及國(guó)會(huì)記錄。筆者認(rèn)為，借鑒有關(guān)國(guó)際組織關(guān)于公共道德的認(rèn)定的理由和結(jié)果，會(huì)有助于WTO專(zhuān)家組或上訴機(jī)構(gòu)對(duì)“公共道德”的界定，能避免完全由一國(guó)單邊確定公共道德的范圍和內(nèi)容，借以達(dá)到貿(mào)易保護(hù)目的之后果，同時(shí)也可避免通過(guò)比較其他國(guó)家有否將類(lèi)似利益作為公共道德或秩序例外而被認(rèn)為侵害一國(guó)主權(quán)的批評(píng)。主張存在一種普遍的“公共道德”還過(guò)于理想，可能使這樣的例外條款形同虛設(shè)。同時(shí)，對(duì)于爭(zhēng)議措施基于保護(hù)公共道德的證明標(biāo)準(zhǔn)，專(zhuān)家組和上訴機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求被申訴方提交除政府或官方的聲明、判決之外的諸如民意調(diào)查、其他國(guó)際機(jī)構(gòu)的類(lèi)似決定等證據(jù)，真正滿(mǎn)足該“公共”道德的充分性要求。在現(xiàn)有框架下，如果涉及對(duì)他國(guó)的公共道德實(shí)施貿(mào)易限制的正當(dāng)性，則只能通過(guò)證明他國(guó)公共道德對(duì)本國(guó)公共道德的消極影響而有必要進(jìn)行規(guī)制時(shí)方能采取。
(二)必需性測(cè)試更趨成熟
以往的專(zhuān)家組對(duì)GATT第20條例外條款的必需性測(cè)試分三步進(jìn)行，首先要審查爭(zhēng)議措施與保護(hù)公共道德的關(guān)聯(lián)性;其次審查爭(zhēng)議措施對(duì)于貿(mào)易的限制作用;再次是進(jìn)行平衡和衡量。在該“平衡和衡量”過(guò)程中，對(duì)專(zhuān)家組或者上訴機(jī)構(gòu)關(guān)于子項(xiàng)“必需性”結(jié)論起決定作用的在于是否存在合理可行的替代措施，易言之，援引方須證明自身已經(jīng)窮盡了所有與WTO相符或者較少違反WTO協(xié)定的措施。
為建立爭(zhēng)議措施與保護(hù)公共道德的關(guān)聯(lián)，援引方須證明被訴措施對(duì)于保護(hù)公共道德的貢獻(xiàn)程度。盡管“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”提到了“韓國(guó)牛肉案”上訴機(jī)構(gòu)所稱(chēng)這種貢獻(xiàn)更接近于“必不可少”而非“有助于”標(biāo)準(zhǔn)，但“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組認(rèn)為，《電信法案》、《旅游法案》和《非法賭博營(yíng)業(yè)法案》“至少一定程度上”引起人們關(guān)注遠(yuǎn)程賭博對(duì)社會(huì)遭受洗錢(qián)、有組織犯罪、對(duì)未成年人欺詐以及健康的威脅這一現(xiàn)實(shí)。“中國(guó)文化產(chǎn)品案”專(zhuān)家組就中國(guó)《出版條例》、《視聽(tīng)產(chǎn)品條例》、《視聽(tīng)產(chǎn)品進(jìn)口規(guī)則》等關(guān)于進(jìn)口主體的條件、指定進(jìn)口主體以及由國(guó)有獨(dú)資公司進(jìn)口文化產(chǎn)品等措施對(duì)保護(hù)公共道德是否有實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)進(jìn)行了分析。只要美國(guó)的相關(guān)法案能“至少一定程度上”引起人們的關(guān)注或者中國(guó)的相關(guān)條例對(duì)保護(hù)公共道德有實(shí)質(zhì)性貢獻(xiàn)，即滿(mǎn)足了此項(xiàng)要求，該條件呈現(xiàn)寬松的趨勢(shì)。
“中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”專(zhuān)家組對(duì)替代措施的審查表明必需性測(cè)試更趨成熟。與正常的必需性測(cè)試的三個(gè)步驟一樣，專(zhuān)家組對(duì)該替代措施的評(píng)估方法與對(duì)爭(zhēng)議措施本身保持一致，在對(duì)公共道德保護(hù)的貢獻(xiàn)程度方面，由替代措施中的中國(guó)政府進(jìn)行內(nèi)容審查，與由目前的國(guó)有獨(dú)資公司或者文化部進(jìn)行內(nèi)容審查對(duì)于保護(hù)公共道德有相當(dāng)?shù)呢暙I(xiàn)，能防止含有危害公共道德內(nèi)容的出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品進(jìn)入中國(guó);此種替代措施允許國(guó)有獨(dú)資公司以外的私營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)和外國(guó)公司從事出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品的進(jìn)口業(yè)務(wù)，顯然對(duì)國(guó)際貿(mào)易沒(méi)有限制作用;由中國(guó)政府進(jìn)行內(nèi)容審查這種替代措施不是“理論”上的。目前中國(guó)的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)享有文化產(chǎn)品的進(jìn)口權(quán)，中國(guó)政府也對(duì)國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的內(nèi)容審查活動(dòng)給予財(cái)政資助。執(zhí)行美國(guó)的建議固然需要政府部門(mén)重新分配人力和財(cái)力資源，但原有體制下政府也要向國(guó)有獨(dú)資企業(yè)提供財(cái)政資助，故執(zhí)行美國(guó)建議不會(huì)帶來(lái)比目前內(nèi)容審查過(guò)分高的成本，也不會(huì)帶來(lái)技術(shù)上的特殊困難。相比而言，“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”關(guān)于替代措施的推理單薄得多，且結(jié)論出現(xiàn)了反復(fù)。該案專(zhuān)家組認(rèn)為美國(guó)拒絕雙邊或多邊協(xié)議后并未善意地去探求一種合理可用又不違反WTO的措施，由此美國(guó)的三部法案未通過(guò)必需性測(cè)試。但是該案上訴機(jī)構(gòu)卻認(rèn)為，與安提瓜協(xié)議的過(guò)程和結(jié)果都具有不確定性，其不能與該三部法案相提并論，因此并非一個(gè)合理可行的替代措施。上訴機(jī)構(gòu)并未就協(xié)商的成本、達(dá)成協(xié)議的可能性以及協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容等作更進(jìn)一步的分析。
兩個(gè)案件專(zhuān)家組審查結(jié)果顯示，是否存在“合理可用”的替代措施對(duì)能否通過(guò)必需性測(cè)試有關(guān)鍵影響，貢獻(xiàn)程度與對(duì)貿(mào)易的限制作用均受制于是否存在其他替代措施。“中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”對(duì)替代措施的審查過(guò)程比較客觀、科學(xué)，既與被訴措施就相同方面進(jìn)行比較，又結(jié)合被訴方的實(shí)際來(lái)分析可行性，表明專(zhuān)家組審查技術(shù)已經(jīng) 發(fā)展到比較成熟和務(wù)實(shí)的階段。但是，“中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”必需性審查也存在缺陷，如美國(guó)在上訴請(qǐng)求中所提到的，對(duì)“必需”一詞的使用，該案專(zhuān)家組分兩個(gè)階段，在尚未審查替代措施之前，僅僅因?yàn)楸辉V措施與公共道德保護(hù)的關(guān)聯(lián)性而暫時(shí)作出“為保護(hù)公共道德所必需”的中間性結(jié)論，這容易引起混淆，“必需”一詞在一個(gè)條文中應(yīng)僅有唯一的解釋。
(三)序言部分的解釋未有發(fā)展
杰克遜教授認(rèn)為，“序言中的條件可以被理解為軟性的最惠國(guó)待遇或國(guó)民待遇義務(wù)，即可以為了達(dá)到總協(xié)定第20條列舉的目標(biāo)而偏離總協(xié)定第1條(最惠國(guó)待遇)和第3條(國(guó)民待遇)規(guī)定的義務(wù)，但偏離程度不能造成非最惠國(guó)待遇的歧視和對(duì)國(guó)內(nèi)產(chǎn)品的保護(hù)。”序言的要素為：是否以武斷的或者不公正歧視的方式實(shí)施，是否構(gòu)成對(duì)國(guó)際貿(mào)易的變相限制。
“美國(guó)蝦和海龜案”上訴機(jī)構(gòu)遵循先審查是否構(gòu)成“武斷的歧視”或者“不公正的歧視”，再考查是否構(gòu)成對(duì)國(guó)際貿(mào)易的“變相限制”的順序，還沒(méi)有充分地論證為何要遵循這樣的邏輯。在考查“武斷的或者不公正的歧視”時(shí)，首先看被訴措施是否構(gòu)成歧視，如果構(gòu)成歧視，則看該歧視是否是“武斷的”或者“不公正的”。以往對(duì)序言的審查依據(jù)還存在與子項(xiàng)依據(jù)重疊之嫌，如對(duì)“不公正的歧視”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)之一在于是否存在替代措施，這與必需性測(cè)試的要求發(fā)生重合。關(guān)于序言部分，”美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組沒(méi)有對(duì)“武斷的”歧視、“不公正的”歧視以及對(duì)貿(mào)易的“變相限制”各自的內(nèi)涵以及三者的適用順序進(jìn)行任何解釋。專(zhuān)家組認(rèn)為，美國(guó)的《州際賽馬法案》允許境內(nèi)的遠(yuǎn)程賭博卻禁止境外的遠(yuǎn)程賭博。因此，美國(guó)并未證明對(duì)遠(yuǎn)程賭博服務(wù)的禁止適用上“在情況相同的國(guó)家之間”不構(gòu)成“武斷的或者不公正的歧視，或者對(duì)國(guó)際貿(mào)易的變相限制”。專(zhuān)家組稱(chēng)對(duì)于境內(nèi)外經(jīng)營(yíng)者的待遇存在歧視或者對(duì)國(guó)際貿(mào)易有變相限制，既沒(méi)有評(píng)價(jià)以往對(duì)序言的解釋的合理性，也沒(méi)提出建設(shè)性的方法，因而對(duì)序言部分的解釋沒(méi)有發(fā)展。
結(jié)論
綜上所述，迄今為止，WTO專(zhuān)家組一共受理了20余起涉及例外條款的案件，成功援引例外條款的僅有“歐共體石棉案”這個(gè)案件。即便如此，各國(guó)援引例外條款的熱情并不因此消退。隨著該類(lèi)案件數(shù)量的增多，關(guān)于例外條款的解釋已然呈現(xiàn)出一定的規(guī)律，審查公共道德例外條款的專(zhuān)家組和上訴機(jī)構(gòu)正是循著以往專(zhuān)家組和上訴機(jī)構(gòu)開(kāi)辟的路徑，對(duì)于公共道德例外條款嚴(yán)格按照子項(xiàng)—序言的順序進(jìn)行解釋。
“中國(guó)出版物和視聽(tīng)產(chǎn)品案”對(duì)于“必需性”審查體現(xiàn)了解釋技術(shù)進(jìn)步這一事實(shí)。然而，由于尚無(wú)先例等因素，“美國(guó)遠(yuǎn)程博彩案”專(zhuān)家組對(duì)于公共道德內(nèi)涵的解釋并沒(méi)有嚴(yán)格按照《維也納條約法公約》第31條和32條的約文、上下文、目的宗旨和準(zhǔn)備 工作來(lái)進(jìn)行，出現(xiàn)了跳躍;在外延的理解上呈現(xiàn)了介于民族主義和國(guó)際主義的折衷?xún)A向，由此導(dǎo)致了對(duì)于公共道德證明標(biāo)準(zhǔn)的不確定。為了防止民族主義或者普遍主義的極端且避免給WTO帶來(lái)不必要的麻煩，借鑒其他國(guó)際 組織的類(lèi)似認(rèn)定可能是一個(gè)有益的嘗試，并且作為被申訴方應(yīng)被要求提供除官方聲明之外的民意調(diào)查或國(guó)際組織等證據(jù)證明爭(zhēng)議措施基于保護(hù)公共道德目的。隨著越來(lái)越多的區(qū)域貿(mào)易協(xié)定以及雙邊貿(mào)易協(xié)定將公共道德例外條款納入調(diào)整視野，該類(lèi)爭(zhēng)議的解釋方法和裁決結(jié)果互相影響的可能性增大，這一現(xiàn)實(shí)要求DSB對(duì)WTO之外的該類(lèi)條款給予密切的關(guān)注。隨著中國(guó)入世過(guò)渡期的相繼屆滿(mǎn)，中國(guó)開(kāi)始享受WTO成員的各項(xiàng)權(quán)利，其中援引例外條款是重要的方面，中國(guó)應(yīng)密切關(guān)注DSB對(duì)公共道德的這種偏向民族主義的國(guó)際化立場(chǎng)并進(jìn)行充分舉證，以便于在主張時(shí)獲得DSB的認(rèn)可。
公共道德論文范文二：試析公共管理體系與公共道德體系
摘要：公共管理和公共道德在構(gòu)建和諧社會(huì)主義道路上是不可或缺的，但是對(duì)于什么是公共管理和公共道德體系，怎樣建設(shè)公共管理和公共道德體系，在當(dāng)今的學(xué)術(shù)界一直懸而未決。本文解釋了什么是公共管理和公共道德體系，怎樣建設(shè)公共管理及公共道德體系，使他們?cè)谏鐣?huì)發(fā)展中起到應(yīng)有的作用。
關(guān)鍵詞：政府 公共道德 公共管理
公共管理是政府行政管理的一種未來(lái)發(fā)展?fàn)顟B(tài)和形式，由政府、非政府組織和群眾共同組成的，其中政府為了在公共管理中起主導(dǎo)地位，而且這種主導(dǎo)地位應(yīng)保持長(zhǎng)期不變。公共道德是由公共管理決定的，有宏觀和微觀兩種公共道德組成，其中起表率作用的是政府公共道德體系。
1.公共管理體系
一般認(rèn)為，公共管理和公共管理學(xué)是有所不同的，前者著重研究實(shí)踐活動(dòng)領(lǐng)域，后者則著重研究理論領(lǐng)域。為了研究方便，本文不做嚴(yán)格的區(qū)分。
在我國(guó)，“公共管理”出現(xiàn)并廣為使用只是近幾年的事，雖然在解放前我國(guó)就引入了行政管理學(xué)的研究，但是在解放后，1952-1953年的全國(guó)高校調(diào)整中，撤消了政治學(xué)的有關(guān)學(xué)科，行政管理學(xué)也在其中。直至1979年底，行政管理學(xué)的研究才得到恢復(fù)和重建。后來(lái)國(guó)務(wù)院相關(guān)研究機(jī)構(gòu)，修訂了學(xué)科專(zhuān)業(yè)目錄，將行政學(xué)、公共行政學(xué)，行政管理學(xué)從政治學(xué)歸劃到公共管理學(xué)中。從此公共管理學(xué)的研究體系才算正式形成。
所以在討論公共管理的問(wèn)題時(shí)，不僅僅要解讀公共管理的體系構(gòu)成，還要涉及行政管理學(xué)、政治學(xué)，行政學(xué)等相關(guān)的學(xué)科與行政管理關(guān)系，但國(guó)家有關(guān)部門(mén)對(duì)學(xué)科門(mén)類(lèi)的編訂，將公共管理學(xué)歸屬到管理學(xué)的門(mén)類(lèi)中，似乎這個(gè)問(wèn)題已經(jīng)有了定論，所以本文對(duì)這個(gè)問(wèn)題不做太多的討論。
本文著重討論的是行政和管理之間的關(guān)系、行政管理和公共管理的關(guān)系還有公共管理體系這三個(gè)問(wèn)題。
1.1行政和管理的關(guān)系
管理和行政體現(xiàn)在人類(lèi)社會(huì)活動(dòng)同一過(guò)程中的兩方面，簡(jiǎn)而言之就是只要有人類(lèi)存在的地方即要有管理，又要有行政。而與管理不同，行政天生就具有“公共性”，一般的行政事務(wù)微觀的主體要兩個(gè)人以上。在傳統(tǒng)社會(huì)中，行政就已經(jīng)存在了，只是那時(shí)的行政性質(zhì)和現(xiàn)在的國(guó)家社會(huì)行政有區(qū)別而已。而現(xiàn)今管理與行政遍及整個(gè)人類(lèi)社會(huì)，二者究竟是什么關(guān)系，是等同，并列還是包含隸屬的關(guān)系，值得深入研究。
一般來(lái)講管理是側(cè)重在特定的組織內(nèi)，通過(guò)計(jì)劃，組織、控制和分配各種資源，達(dá)到組織的目的，可以細(xì)致到具體事務(wù)的處理上;而行政則是比較宏觀的，側(cè)重于對(duì)全局的戰(zhàn)略行動(dòng)處理。馬克思說(shuō)，行政是國(guó)家的活動(dòng)，掌握國(guó)家政務(wù)和公共社會(huì)資源活動(dòng)。根據(jù)馬克思的這一觀點(diǎn)，國(guó)家在社會(huì)產(chǎn)生時(shí)位置就在社會(huì)之上，因此，國(guó)家行政具有宏觀性，涉及到誰(shuí)執(zhí)政，如何執(zhí)政等問(wèn)題。當(dāng)我們把行政定位在對(duì)全局重大事件的把控上，“行政管理”就有了特定內(nèi)容和新的關(guān)系。
經(jīng)過(guò)學(xué)者的多年研究，將行政和管理關(guān)系界定為：行政層級(jí)與行政性質(zhì)成反比，而與管理性質(zhì)成正比。即行政層級(jí)越高就越具有行政性質(zhì)，而具有較少的管理性質(zhì)。從橫向上看，往往領(lǐng)導(dǎo)職位上的公務(wù)員更具行政性質(zhì)，而非領(lǐng)導(dǎo)職位的公務(wù)員更具備管理性質(zhì)。我國(guó)政府經(jīng)常在行政管理中出現(xiàn)的不該管，管不了的事情，和不同部門(mén)的推諉、扯皮現(xiàn)象，都是由于在理念上沒(méi)有清楚的劃分行政管理角色所造成的。
1.2行政管理和公共管理的關(guān)系
行政在天生就具有“公共性質(zhì)“，夏書(shū)章認(rèn)為行政管理學(xué)，實(shí)際的英文原文就是公共管理學(xué)，從這個(gè)角度看，行政管理和公共管理本質(zhì)上是一致的。但是行政管理和公共管理在某些方面仍然存在著一些差異，這些差異表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：
從學(xué)科分類(lèi)上看，行政管理屬于二級(jí)學(xué)科，公共管理屬于一級(jí)學(xué)科，顯然不能把他們等同看待，他們?cè)趯W(xué)科內(nèi)涵和外延以及研究的主、客體內(nèi)容都是不同的。
從靜態(tài)維度看，公共管理和行政管理都有廣義和狹義之分。公共管理在狹義上指的是公共管理中政府的管理，而在廣義上指得不僅限于政府工作;行政管理在狹義上是僅指政府的管理，而在廣義上非政府的機(jī)構(gòu)也具有行政管理的職能。
從動(dòng)態(tài)維度上看，行政管理是先于公共管理行動(dòng)的，公共管理是行政管理的未來(lái)發(fā)展及展望。公共行政是在近代社會(huì)中發(fā)展起來(lái)的，在未來(lái)的社會(huì)中，行政管理超越公共管理的范疇，但屬于行政發(fā)展的兩個(gè)階段。公共管理是由公共行政發(fā)展而來(lái)的，在未來(lái)的社會(huì)發(fā)展構(gòu)成中，公共管理中又會(huì)形成行政的形式和內(nèi)容。
從價(jià)值取向上看，行政管理和公共管理行政管理在實(shí)質(zhì)上是有區(qū)別的。中國(guó)行政管理學(xué)有三大學(xué)派，夏書(shū)章派，郭濟(jì)學(xué)派和歐陽(yáng)雄飛派。其中郭濟(jì)學(xué)派的影響比較大，曾經(jīng)掀起了一陣“公共管理學(xué)”熱潮。但此學(xué)說(shuō)認(rèn)為世界上沒(méi)有“公共管理一說(shuō)”只有少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的管理，這是對(duì)公共管理學(xué)的曲解。各個(gè)學(xué)說(shuō)知識(shí)討論的側(cè)重點(diǎn)不同，沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別。實(shí)際上，公共行政和公共管理都突出了管理的“公共”性，不同點(diǎn)在于側(cè)重行政還是側(cè)重管理。其實(shí)從實(shí)踐的角度上看“公共行政管理”是既有管理又有行政，可以作為行政和管理之間的媒介。
1.3公共管理體系
以當(dāng)下中國(guó)的來(lái)看，以政府為主體的公共管理是值得提倡和發(fā)展的。從政府為主體到社會(huì)為主體公共管理的歷史進(jìn)程中，我國(guó)政府作為管理的主體和主導(dǎo)作用還尚未完全發(fā)揮。公共管理是相對(duì)私人管理而言的，一方面私人行政管理是不屬于國(guó)家和政府的管轄范疇，如果越界管轄會(huì)侵犯到私人的利益;另一方面，私人行政和私人管理，以及非政府組織，也有公共事務(wù)，對(duì)這些公共事務(wù)的管理也可以稱(chēng)作“公共管理”。公共管理可非為三種類(lèi)型：第一種是國(guó)家機(jī)構(gòu)的行政管理，它具有權(quán)威，廣泛，多樣的特點(diǎn)，第二種是私人行政和私人管理組織結(jié)合體，它其實(shí)是放大了的私人管理;第三種是非國(guó)家機(jī)構(gòu)的公共組織。我國(guó)現(xiàn)在并長(zhǎng)期處于社會(huì)主義的初級(jí)階段，現(xiàn)在效仿其他國(guó)家公共管理體系的多元化是不合時(shí)宜的，所以必須要加強(qiáng)以政府為主導(dǎo)，發(fā)揮政府在公共管理的參與主體性和不可替代性，這是符合我國(guó)道德體系和社會(huì)發(fā)展水平的。 2.公共道德體系
道德可以分為社會(huì)道德，職業(yè)道德，家庭道德等等，人們通常把社會(huì)道德稱(chēng)之為“社會(huì)公共道德”或者“公民道德”簡(jiǎn)稱(chēng)“公德”，但是本文中研究的公共道德是基于社會(huì)管理體系的，不同于公德。公共管理的體系類(lèi)型決定著公共道德的體系和類(lèi)型，有什么樣的公共管理就有什么樣的公共道德。政府行政管理必然會(huì)存在相對(duì)應(yīng)的公共道德，政府公共道德屬于職業(yè)道德的一種。政府在公共管理和社會(huì)服務(wù)中要履行的職能包括社會(huì)管理和階級(jí)統(tǒng)治，這導(dǎo)致了政府公共道德的特殊性。這種既體現(xiàn)了社會(huì)階級(jí)屬性又體現(xiàn)了社會(huì)管理的綜合道德，叫做行政管理的公共道德或者叫做道德的公共性。它在公共道德體系中起著表率和示范的作用，無(wú)論正負(fù)方面都影響重大。
張康之教授指出公共管理是建立在經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)基礎(chǔ)和倫理道德基礎(chǔ)上的，公共管理活動(dòng)是一個(gè)比較特殊的職業(yè)活動(dòng)，公共管理的目的是公共利益的實(shí)現(xiàn)。在所有的社會(huì)活動(dòng)中公共管理是直接服務(wù)于公眾利益的，所以，在公共道德素養(yǎng)是公共管理中最具現(xiàn)實(shí)意義。不論是公共利益的保障方面，還是社會(huì)生活的指導(dǎo)示范意義方面，公共道德都發(fā)揮著直接的作用。
通過(guò)本文對(duì)公共管理的闡釋?zhuān)J(rèn)同陳慶云先生的三級(jí)公共管理體系，認(rèn)為公共管理體系分為三個(gè)部分，那么公共道德就應(yīng)該分為政府道德，非政府的公共組織的道德和公民道德三方面。從公共管理各種類(lèi)型的角度上來(lái)看，公共道德體系主要分為兩個(gè)方面：其一是國(guó)家機(jī)構(gòu)的政府以及私人的行政管理道德以及作為政府公共職能的公共行政組織管理道德的宏觀公共道德體系，或者叫宏觀道德生態(tài)，這種體系下公共道德的承擔(dān)者因?yàn)楣残姓凸补芾矶兊枚嘣?，如同政府不是公共管理的唯一主體一樣。其二就是政府行政所承載的道德體系，它主要有四個(gè)內(nèi)容組成，分別是：政府的理念、制度、體系和組織結(jié)構(gòu)。
所謂以德治國(guó)，主要是指以德治人，尤其是政府的公共行政人員。相對(duì)于政府公共管理人員的公共道德相比，公共道德化的政府里面，機(jī)構(gòu)設(shè)置，政策制度，決策更具根本性。只有通過(guò)全面道德化的政府建設(shè)，制度建設(shè)，組織建設(shè)、決策建設(shè)，才能使政府工作人員將道德牢記于心，行為和行政管理工作更具道德化，更好的為民謀利。
3.結(jié)語(yǔ)
無(wú)論公共管理還是公共道德，都具有一定的歷史性，我們的一切研究都要從社會(huì)主義的具體國(guó)情出發(fā)。在實(shí)際的生活中，既要防范公共行政管理中私化傾向的出現(xiàn)，又要防止公共道德體系中理想化道德的傾向出現(xiàn)。當(dāng)公共管理偏離了公共性的規(guī)范，人們就很難在公共管理領(lǐng)域憑借道德理想，走出困境。
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