關(guān)于法律的政治論文2000字論文格式

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　　法律不能使人人平等，但是在法律面前人人是平等的。這是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的關(guān)于法律的政治論文格式，僅供參考!

　　關(guān)于法律的政治論文2000字論文格式篇一

　　淺談法律移植

　　【摘要】作為法律文化中的一種常見現(xiàn)象，法律移植是一個(gè)常用概念。實(shí)踐證明，法律是可以移植的。在法律移植的過程中，要處理好本土法律文化與外來法律文化之間的關(guān)系。法律移植的本土化是與法律移植同步進(jìn)行的動(dòng)態(tài) 發(fā)展過程。在法律全球化發(fā)展趨勢下，如何科學(xué) 移植先進(jìn)的法律制度，并將移植的法律與本土資源充分結(jié)合，在本土資源認(rèn)可和整合的基礎(chǔ)上，最大限度地發(fā)揮移植法律的效用，是實(shí)現(xiàn)法律制度現(xiàn)代化的一個(gè)不容回避的問題。

　　【關(guān)鍵詞】法律移植本土化本土資源

　　一、法律移植的涵義

　　法律移植的含義一般是：特定國家(或地區(qū))的某種法律規(guī)則或制度移植到其他國家(或地區(qū))。

　　二、關(guān)于法律移植的不同觀點(diǎn)

　　爭議的焦點(diǎn)在于法律能否移植。而這一問題涉及法律的一些重大理論問題，如法律是怎樣產(chǎn)生的。對(duì)這一問題存在完全不同的觀點(diǎn)。

　　(一)法律不能移植或法律不能有效移植。其主要理由是：在一國產(chǎn)生的法律合于本國的各種條件，但未必適合其他國家的條件，具體表現(xiàn)為：社會(huì)主義國家和非社會(huì)主義國家以及資本主義國家內(nèi)部專制和民主制的差異;各種有組織的利益集團(tuán)的影響，如離婚問題，愛爾蘭的法律禁止離婚就是因?yàn)樘熘鹘虝?huì)的影響。

　　(二)法律可以成功移植，從自然界和人類歷史的發(fā)展歷程來看，無論是生物學(xué)、醫(yī)學(xué)，還是人文社會(huì)科學(xué)，都存在著大量移植成功的事例。而且移植國和來源國的各種條件不一定一致。

　　如英國的法制史專家阿蘭.沃森(Alan Watson)在《法律移植與法律革命》中認(rèn)為：1. 經(jīng)驗(yàn)表明在不同的條件下，法律能成功地實(shí)現(xiàn)移植。如意大利、法國、德國和日本對(duì)羅馬法的繼受。2.對(duì)移植來源國的制度的知識(shí)并不是必要的，接受國即使不了解外國法的政治、社會(huì)或經(jīng)濟(jì) 情況，也能實(shí)現(xiàn)成功的借鑒。3. 環(huán)境因素比政治因素并不次要。

　　三、法律是可以移植的理論觀點(diǎn)

　　法律移植是法律發(fā)展、法律進(jìn)化過程中的良性的進(jìn)步運(yùn)動(dòng)，有法律移植比沒有法律移植要好，在一定意義上，拒絕法律移植，實(shí)際上就是拒絕法律的進(jìn)步。

　　(一)從辯證唯物主義哲學(xué) 來看，世界上任何一個(gè)事物，都包含了普遍性和特殊性兩個(gè)方面，法律也不例外。既然法律具有普遍性，而這種普遍性所要解決的問題又是各個(gè)國家都要面臨著的共同問題，那么，一國移植他國的法律就是必然的事情了。因此，法律移植是法律的普遍性的必然表現(xiàn)，是法律發(fā)展的規(guī)律之一。

　　(二)從社會(huì)學(xué)角度看，法律是社會(huì)發(fā)展的產(chǎn)物，而社會(huì)是一個(gè)相互聯(lián)系、相互制約的大系統(tǒng)，國家也好、法律也好，都是這一系統(tǒng)中的一個(gè)要素，不能脫離社會(huì)這個(gè)大系統(tǒng)而孤立地存在。因此，從社會(huì)學(xué)角度來看，法律是沒有國界的，英國法、法國法等都是整個(gè)社會(huì)的法，某個(gè)國家所創(chuàng)造的法律成果，不僅僅是這個(gè)國家的財(cái)富，也是整個(gè)人類社會(huì)的財(cái)富，理所當(dāng)然地應(yīng)當(dāng)為各個(gè)國家所享用。因此，按照社會(huì)學(xué)原理，法律移植不僅是應(yīng)該的，也是必需的，并且也是必然的。

　　(三)從歷史學(xué)角度看，法律是歷史發(fā)展的某一個(gè)階段的產(chǎn)物，其發(fā)展也具有歷史的延續(xù)性，處在某一階段的法律，都具有兩重性，一是它是繼承前面的法律發(fā)展而來，二是它對(duì)以后法律的發(fā)展產(chǎn)生影響，為后世的法律所吸收。而在這種傳承的過程中，一國的法律不僅會(huì)吸收自己本國以前的法律，其往往也會(huì)吸收他國歷史上的法律成果。從這一角度而言，法律的繼承性中，已經(jīng)包含了法律的移植屬性?！　∷?、新中國的法律移植

　　(一)新中國建國以來的法律移植帶給我們的啟示

　　1.新中國建立后前30年的教訓(xùn)

　　由于推行計(jì)劃經(jīng)濟(jì) ，再加上殘酷的政治斗爭。中國的法制現(xiàn)代化的進(jìn)程遭到了嚴(yán)重挫折。

　　2.改革開放20年的法律移植

　　其規(guī)模是空前的，中國的立法速度在世界上是罕見的，成就也是有目共睹的。但是這其中也存在很多問題，表現(xiàn)為對(duì)移植的法律的精神并沒有吃透，造成許多立法中的問題和漏洞。同時(shí)，文化補(bǔ)課的任務(wù)又非常繁重。另外加強(qiáng) 法學(xué) 教育和普法工作是當(dāng)務(wù)之急。

　　(二)法律移植與我國法的“本土資源”

　　法律是生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系，以及社會(huì)生活的反映，當(dāng)生產(chǎn)力、生產(chǎn)關(guān)系和社會(huì)生活發(fā)生變化時(shí)，法律也會(huì)發(fā)生變化，法的本土資源也會(huì)出現(xiàn)遷徙和消亡的情況。因此，“本土資源”不是絕對(duì)的，而是一種相對(duì)的概念，它不是靜止的，而是處在不斷的變化發(fā)展過程中的。法的本土資源的演變可能花的時(shí)間要長一點(diǎn)，但也絕對(duì)不是一成不變的。

　　總之，法律移植和開發(fā)、揚(yáng)棄法的本土資源并不矛盾，凡是本土資源中缺少的，移植當(dāng)然是沒有問題的;凡是本土資源中存在的，也要看其合理與否，是否屬于改革之列，如是，則也是可以通過移植來變革不合理的本土資源的結(jié)構(gòu)和成分。

　　(三)法律移植與21世紀(jì)中國法的發(fā)展

　　21世紀(jì)，中國法制建設(shè)的中心有兩個(gè)：一是法律法規(guī)的整理完善工作。一方面，要注意和國際接軌，另一方面，要適應(yīng)中國的國情;二是法律文化的建設(shè)活動(dòng)，通過法律實(shí)踐、法律教育和普法活動(dòng)建立起具有中國特色的法律文化體系。然而，從整體上說，中國法制建設(shè)的水平，與世界發(fā)達(dá)國家相比還有一定的差距。尤其是關(guān)于市場經(jīng)濟(jì)的法律，必須借鑒、移植發(fā)達(dá)國家在這方面的經(jīng)驗(yàn)。

　　我們對(duì)法律移植應(yīng)持正確的態(tài)度。首先，我國必須繼續(xù)大膽地移植世界發(fā)達(dá)國家法律體系中有利于培育、發(fā)展和完善市場經(jīng)濟(jì)體制的法律、法規(guī)。其次，我國必須繼續(xù)大膽地移植世界發(fā)達(dá)國家法律體系中有利于我們進(jìn)行政治體制改革的法律規(guī)范。再次，我國必須繼續(xù)大膽地移植世界發(fā)達(dá)國家法律體系中有利于我們發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力、完善社會(huì)主義生產(chǎn)關(guān)系、提高人民的物質(zhì)生活水平、促進(jìn)科技和教育水平、提高社會(huì)的精神文明和文化素養(yǎng)的各個(gè)部門法律。最后，我國必須繼續(xù)大膽地移植世界發(fā)達(dá)國家法律體系中有利于我們解放思想、開拓奮進(jìn)的法律觀念和法律精神。

　　法律移植是法律進(jìn)步、發(fā)展的永恒主題，只要國家存在一天，各國之間法律總會(huì)呈現(xiàn)出先進(jìn)與保守、發(fā)達(dá)與落后的局面，法律的移植也將是一個(gè)不可避免的現(xiàn)象。

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　　關(guān)于法律的政治論文2000字論文格式篇二

　　法律文化論

　　【內(nèi)容提要】本文從歷史與現(xiàn)實(shí)的分析中得出結(jié)論，法律的生命是指法律能為社會(huì)所實(shí)踐。又從文化及法律與文化的關(guān)系的分析中得出結(jié)論，法律要具有強(qiáng)大的生命必須有文化的支持，即法律要深植于文化之中。接著又對(duì)法律規(guī)避進(jìn)行分析，指出法律規(guī)避的現(xiàn)象其實(shí)是文化與文化之間的沖突。而在現(xiàn)實(shí)中，創(chuàng)造傳統(tǒng)是使法律具有生命力的有效途徑。

　　【關(guān)鍵詞】法律的生命文化法律文化法律規(guī)避傳統(tǒng) 傳統(tǒng)的創(chuàng)造

　　一、法律的生命

　　斯芬克斯之迷埋藏在人類及其所有的創(chuàng)造物之中。

　　“人類選擇了法律，便崇尚法律。”①可是法律的創(chuàng)制者們卻發(fā)現(xiàn)他們的法律總是讓他們失望，而善良的老百姓們卻總是處在痛苦的高壓中。在結(jié)束野心勃勃的戰(zhàn)爭之后，贏政開始自信的制定法律，并且躊躇滿志的要使秦王朝萬世一系。幾十年后，他的敵人發(fā)現(xiàn)，贏政的失敗，正是由于他所制定的法律，他所創(chuàng)立的王朝連同戰(zhàn)馬和劍戟都淹沒在歷史的塵土之后?？闪顫h王朝的儒者們不解的是何以贏政的祖輩們?nèi)绱顺晒?斯芬克斯之迷的又一面?!從悠古的歷史積淀中我們發(fā)現(xiàn)：法律是有生命的。法律的生命同文化的生命一樣源自于人的生命。當(dāng)我們?cè)谡撌龇ǖ纳臅r(shí)候我們是從另一個(gè)角度講述人的生命!

　　所謂法的生命，首先應(yīng)該是法律能夠?yàn)樯鐣?huì)所實(shí)踐。換句話說，即是法律體現(xiàn)了社會(huì)。因?yàn)榉墒乾F(xiàn)實(shí)理性，是法律的創(chuàng)制主體對(duì)社會(huì)的理解，用法的形式設(shè)定的一個(gè)完整的基本的社會(huì)秩序，并希望能夠在社會(huì)發(fā)生糾紛時(shí)為其提供一套標(biāo)準(zhǔn)和制度以維持正常的秩序。然而正是因?yàn)槿绱?，才使得法律于法律之間有了區(qū)別，其生命力是強(qiáng)盛的還是短暫的?法律是理性還使得法律的創(chuàng)制主體希望借助法實(shí)現(xiàn)一定的社會(huì)和政治目的，法律還應(yīng)承擔(dān)一定的功能。因此，法的生命還應(yīng)體現(xiàn)在實(shí)現(xiàn)這些功能上，其中之一便是社會(huì)變革。

　　當(dāng)今中國學(xué)術(shù)界存在著“法律移植論”與“本土資源論”之爭，構(gòu)成了中國法律理論中的一個(gè)核心問題，前者主張將西方法律傳統(tǒng)中有益的東西經(jīng)由立法而納入中國法律制度中，而后者主張將中國各種傳統(tǒng)中有益的資源經(jīng)由立法而容入中國當(dāng)下的法律制度之中。②事實(shí)上，無論是“移植”西方法律傳統(tǒng)，還是發(fā)掘“本土”資源，其目的都是想賦予法律以更強(qiáng)大的生命力，使其承載中國在法治之路進(jìn)程中的理想。

　　然而無論是“法律移植論”還是“本土資源論”，似乎是只要法律具有一些資源，就會(huì)自然使其具有強(qiáng)大的生命力。果真如此嗎?

　　二、文化的概念

　　我相信法律的生命力必須從文化上來理解,因?yàn)榉◤囊欢ㄒ饬x上來說從屬于文化;文化為法的產(chǎn)生和發(fā)展提供了場景和條件，。然而什么是文?兀?BR>關(guān)于文化的最經(jīng)典的定義是愛德華·泰勒在1871年所下的，他在其《原始文化》一書中指出：“文化與文明，就其廣泛的民族學(xué)意義來講，是一個(gè)復(fù)合的整體，包括知識(shí)、信仰、藝術(shù)、道德、法律、風(fēng)俗以及作為一個(gè)社會(huì)成員的人所習(xí)得的其他一切能力和習(xí)慣。”①這一對(duì)文化的較早的界定的確對(duì)許多人關(guān)于文化的理解產(chǎn)生過很大的影響，并且這種影響至今還存在。可是我們不得不指出其中的不足，最大的不足就是他將文化只限定在包括知識(shí)、信仰、藝術(shù)等精神領(lǐng)域，這些要素所組成的一個(gè)復(fù)雜的整體就是文化。后來的學(xué)者對(duì)這一理論的批判主要就集中在這一點(diǎn)上。

　　然而，無論文化包括那些要素，它首先是作為一種“生存方式”而對(duì)我們有意義。“美國的人類學(xué)家所用的文化一詞......是指整個(gè)人類環(huán)境中由人所創(chuàng)造的那些方面，既包括有形的也包括無形的。所謂‘一種文化’，它指的是某個(gè)人類群獨(dú)特的生活方式，它們整套的‘生存樣式’”。②而作為生存方式，文化首先提供給我們的是一整套生活習(xí)慣和能力，使我們得以生存于既定的社會(huì)中;其次是一種世界觀，使我們按照既定的模式去看待社會(huì)，理解社會(huì)。雖然這一種世界觀是在人類群體從事生產(chǎn)和社會(huì)生活的過程中產(chǎn)生的，并且是其反映;但它具有一定的獨(dú)立性，并且決定著這一群體中的個(gè)體的行為，包括對(duì)法律及其制度的態(tài)度和法律生活。一套完整的文化還應(yīng)包括一套工具和制度，這是文化運(yùn)行所必不可少的。

　　“我主張文化的概念……本質(zhì)上是符號(hào)性的。……人是一種懸掛在由它自己織成的意義之網(wǎng)中的動(dòng)物，而我所謂的文化就是這些意義之網(wǎng)。”③且不論這一論斷是否正確，但它確實(shí)道出了文化的一個(gè)特征，即符號(hào)性，隱藏于人類群體生活中的文化的確無時(shí)無刻不向人們傳達(dá)意義，“由歷史傳遞的，體現(xiàn)在象征符號(hào)中的意義模式，它是由各種象征性形式表達(dá)的概念系統(tǒng)，人們借助這些系統(tǒng)來交流、維持并發(fā)展有關(guān)生活的知識(shí)以及對(duì)待生活的態(tài)度。”④文化的符號(hào)性產(chǎn)生的第一個(gè)結(jié)果是文化的濡化過程，即文化的習(xí)得過程。這一過程有兩方面得含義：它是人類群體中的個(gè)體接受文化并成為群體中得一員得過程，又是文化以傳統(tǒng)的形式得以延續(xù)和發(fā)展得基礎(chǔ)。第二個(gè)結(jié)果是當(dāng)兩種文化接觸時(shí)使不同文化之間的交流的產(chǎn)生得以可能，相反的情況——文化沖突——也可能發(fā)生。

　　文化的另一個(gè)特征是其系統(tǒng)性。雖然文化總是通過群體中的每個(gè)個(gè)體的行為表現(xiàn)出來，但它決不是個(gè)人的所有物，而是一種社會(huì)存在。文化是一種靠各種具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)性的元素組織起來的相對(duì)自足的復(fù)雜整體。系統(tǒng)性首先表明的是文化具有結(jié)構(gòu)，再這個(gè)結(jié)構(gòu)中，各種不同的元素具有不同的地位，發(fā)揮著不同的作用。各種元素之間的關(guān)系正是系統(tǒng)性的第二重含義，各種元素之間相互作用，這種作用是自組的，構(gòu)成一個(gè)整體，這個(gè)整體是和諧的，以至于它對(duì)于異質(zhì)的外來物最初都采取排斥的態(tài)度。

　　文化的符號(hào)性與系統(tǒng)性的邏輯必然結(jié)果是規(guī)范性。文化并不是靜止的，而是不停的運(yùn)轉(zhuǎn)，這使文化產(chǎn)生了一種社會(huì)力量。依據(jù)這一力量，任何與其不一致不協(xié)調(diào)的行為或事物都被認(rèn)為是不適當(dāng)?shù)模獙⑵浼m正;如果糾正不成功的話，則將其排斥在自身之外，“那就意味著，你不僅從村中消失，而且從人類中消失。……他們都認(rèn)為是你遺棄了他們。”⑤文化的規(guī)范性是其系統(tǒng)性的最有效的保證。

　　文化基本上是一個(gè)復(fù)雜但五彩繽芬的人類的創(chuàng)造物，其特點(diǎn)并不是上述幾點(diǎn)就能表述清楚的，但這足以讓我們理解文化和法律之間的關(guān)系。對(duì)于這樣一個(gè)文化的概念來說，文化不在是單純的社會(huì)規(guī)范，而是包含著有更廣闊的背景和意義的文化系統(tǒng)的一個(gè)部分。那么這樣的一個(gè)法律的概念究竟該如何理解呢?

　　三、法律與文化

　　文化的概念撲朔迷離導(dǎo)致關(guān)于法律文化的概念也難以把握，甚至有人根本否認(rèn)法律文化這一術(shù)語。但無論如何，我們都無法否認(rèn)法律是一種文化現(xiàn)象，法律與文化有著緊密的聯(lián)系。

　　“法律就是地方性知識(shí)：地方在此不只是指空間、時(shí)間、階級(jí)和各種問題，而且也指特色，即把對(duì)所發(fā)生的事件的本地認(rèn)識(shí)與對(duì)可能發(fā)生的事件的本地想象聯(lián)系在一起。”①所謂地方性知識(shí)是指建立在整個(gè)文化的背景之上的關(guān)于法律的認(rèn)識(shí)。如何理解呢?我們可以從具體的例子中發(fā)現(xiàn)他們之間的聯(lián)系。

　　因果報(bào)應(yīng)和靈魂再生不僅是印度宗教教義的基礎(chǔ)，而且深入到印度人的觀念的最深處，構(gòu)成他們看待世界和人生的基點(diǎn)。雅利安人的入侵帶來了直到今天依然是構(gòu)成印度社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的種姓制度，使得達(dá)羅庇荼人成為賤民，處于社會(huì)的最底層，是不可接觸的人：他們不得參加宗教儀式，也沒有其征服者享有的種種社會(huì)特權(quán)，居住在與世隔離的村莊或城鎮(zhèn)外面的住房里，他們必須非常小心的避免玷污各種姓的成員，直到近代，每當(dāng)他們走出自己的住處或村莊時(shí)，就必須敲打一對(duì)竹板，警告他人，他們正在走近。這種社會(huì)地位使得他們?cè)谛睦砩鲜艿絿?yán)重的創(chuàng)傷，他們相信因果報(bào)應(yīng)，即每個(gè)人在現(xiàn)世中的地位是由其前世的行為決定的。因此，“賤民們應(yīng)由于他們過去的罪孽而對(duì)他們現(xiàn)在的苦境負(fù)責(zé)。”②由于這些觀念相對(duì)與雅利安人來說是先進(jìn)的，并且是可利用的，因此，它們成為整個(gè)印度的觀念。③

　　因此，印度的哲學(xué)起源于對(duì)苦難的關(guān)注，然而它們又提供了逃脫苦難的希望。佛教的四圣諦充分表達(dá)了印度哲學(xué)的這一立場：“人生有苦，苦皆有因，苦因可滅，滅因有道。”④然而，相對(duì)于現(xiàn)世的苦難來說，前世的行為是如此的遙遠(yuǎn)，以至于他們要拋棄所有的理智與經(jīng)驗(yàn)，要“四大皆空”，方能感知到前世，感知到實(shí)在，感知到宇宙和神性的存在。因此，無論是精神中較低級(jí)的部分，如情感、知覺、經(jīng)驗(yàn)、身體諸功能、言語等，還是精神中較高級(jí)的部分——理智——都構(gòu)成了靈魂與實(shí)在之間的屏障的變異與分化。“……只有當(dāng)靈魂從對(duì)各種變異的依戀中解放出來而與實(shí)在相聯(lián)結(jié)，方才不會(huì)有苦，，這時(shí)獲得的乃是純粹的、徹底的、無差別的生命。”⑤

　　因此，印度人解救苦難的方法是靈魂的進(jìn)化。這種靈魂的進(jìn)化又兩個(gè)顯著的特點(diǎn)。首先，這種進(jìn)化指向的是dharma ,既我們通常說的“達(dá)摩”。要想理解它有一些困難， “因?yàn)樗膯栴}，關(guān)鍵不在于因詞義的多樣性而需要把詞義范圍劃分成許許多多的小類，而在于詞的不確定性，它的詞義范圍無限延伸，幾乎沒有邊界。”⑥就宗教意義來說，它不僅指彌漫于宇宙的最高精神——一個(gè)具備一切知識(shí)和知覺的生命體——婆羅門，而且指這樣一個(gè)境界，教徒們通過修行，已經(jīng)退出了感覺世界，擺脫了欲望和理性的束縛，為婆羅門所接受，從而跳出輪回，不再受苦。dharma 不僅是神，而且是神的王國。“在佛教的巴利語中，dharma被寫成是dhamma,從此一角度看，它可以有并已經(jīng)有了上千種的譯法：‘正當(dāng)’、‘真理’、‘必由之路’等”。①在沃爾潑勒·胡拉勒(Walpola Rahula)(一個(gè)佛教徒)看來，“在佛教術(shù)語中，沒有一個(gè)詞比dhamma有更廣的含義……任何東西，宇宙之內(nèi)的或宇宙之外的，好的或壞的，有條件的或無條件的，相對(duì)的或絕對(duì)的”。②要想進(jìn)入神的王國，就必須按照神規(guī)定的道路前進(jìn)。再這一意義上dharma又是教徒在修行時(shí)必須遵守的戒條。在傳統(tǒng)的印度社會(huì)中，法律上的權(quán)利與義務(wù)被認(rèn)為是同個(gè)人在社會(huì)秩序中的地位相聯(lián)系的，而對(duì)在社會(huì)秩序中的地位的界定則是超驗(yàn)的，是由dharma界定的。

　　由此就構(gòu)成了這種靈魂的進(jìn)化的第二個(gè)特征，即每個(gè)人在這一道路上，都是各自進(jìn)行，沿著屬于自己的dharma前進(jìn)，最終獲得解救。因?yàn)槊總€(gè)人的“苦因”和dharma不同。“靈魂的發(fā)展是一種孤獨(dú)的事業(yè)”。③也就是說社會(huì)所強(qiáng)加給人們的權(quán)利和義務(wù)是個(gè)別的和不統(tǒng)一的。每個(gè)人權(quán)利和義務(wù)都不相同，并且這些權(quán)利和義務(wù)沒有明文記載，必須靠與dharma的超驗(yàn)接觸才能得到。而在現(xiàn)實(shí)中，往往是婆羅門根據(jù)具體的情況確定的;因?yàn)槠帕_門被認(rèn)為是能與作為天神的婆羅門接觸的人。(當(dāng)然，這并不否認(rèn)同一類的人有著相同的或相類似的dharma，比如婆羅門、剎帝利、與賤民之間，男人與女人之間。)

　　“dharma是這樣一種事實(shí)，即存在著各種必須遵守的規(guī)則。dharma是秩序的原則，而不管那種秩序?qū)嶋H為何。……一種存在的dharma，既是他作為人類的特征，也是他作為個(gè)體的職責(zé)……。他可以拒絕履行他的職責(zé)，這也就否定了他的自然，但印度人把這種沖突視作不和自然規(guī)律的現(xiàn)象，是必須加以清除的……”④

　　履行這一職責(zé)的即是王。王被稱為dharma捍衛(wèi)者。因?yàn)橥跬ǔ１徽J(rèn)為是神的后裔，是凡間的dharma;“王的dharma在于捍衛(wèi)dharma”。早在遠(yuǎn)古的印度，王的職責(zé)即被規(guī)定在法律中了，《摩奴法典》用了三章——占全書的1/4——的篇幅來記述這些職責(zé)。由此而進(jìn)行的審判工作也是零散的和不統(tǒng)一的。而且這種捍衛(wèi)dharma的方式是將事實(shí)解釋為一系列的dharma，而把“應(yīng)然”和“實(shí)然”相聯(lián)結(jié)，即先確定當(dāng)事人的dharma，再確定糾紛及其解決。

　　因此，我的結(jié)論是，法律的運(yùn)行必須要有文化的支持。法律的生命深藏于文化之中。對(duì)于世界和社會(huì)秩序的看法決定了社會(huì)權(quán)力的分配，決定了社會(huì)制度的組織。法律的運(yùn)行并不是國家單方的行為，我們寧愿將其看作是整個(gè)社會(huì)，包括個(gè)人、社會(huì)組織和國家機(jī)構(gòu)按照各自對(duì)法律的理解和態(tài)度所進(jìn)行的法律生活。在這個(gè)過程中，法律能否順利運(yùn)行，并不是由國家決定的，而是一個(gè)社會(huì)過程。對(duì)于社會(huì)來說，對(duì)法律的實(shí)踐，不僅僅是懼怕國家強(qiáng)制力的結(jié)果，也不僅僅是對(duì)于較好的行為后果的

　　的期望的結(jié)果，而是這種法律能不能為社會(huì)所接受，融入社會(huì);是這種法律所體現(xiàn)的價(jià)值取向是否與社會(huì)的價(jià)值取向一致。因此，法律的運(yùn)行不僅僅是國家意志的實(shí)現(xiàn)，從更大的環(huán)境來說，也是文化的實(shí)現(xiàn)。

　　四、法律文化與法律規(guī)避

　　我們不能因此就說，一個(gè)文化圈內(nèi)的法律系統(tǒng)是由這個(gè)文化圈中的人的觀念決定的;但我們也不能否認(rèn)，觀念對(duì)于個(gè)體參與法律生活的影響。在一個(gè)文化單一的社會(huì)中，現(xiàn)實(shí)的法律與觀念的法律總是一致的，并相互作用;這就是法律文化，即一個(gè)文化中的群體或個(gè)體依據(jù)其法律觀念參與社會(huì)的法律生活。

　　現(xiàn)代世界的特征使我們?cè)诳紤]法律文化時(shí)不得不將現(xiàn)實(shí)的法律與觀念法律相分離，雖然法律文化是他們的結(jié)合體。因?yàn)楝F(xiàn)代的文化人類學(xué)家的辛勤告訴我們，現(xiàn)代社會(huì)是多元的，包括社會(huì)群體的多元與文化的多元。這種多元性造成了在一個(gè)政治統(tǒng)一的社會(huì)中，文化并不統(tǒng)一，法律文化往往也并不統(tǒng)一的結(jié)果。而這一結(jié)果中，作為現(xiàn)實(shí)法律的國家法與作為觀念法律的民間法的不一致格外引人注目①。因?yàn)槊耖g法是存在于社會(huì)生活之中的活的法律，本身既是一種實(shí)在秩序又是抽象的規(guī)則;而國家法在為社會(huì)實(shí)踐之前，只是一種抽象的規(guī)則，并不具有實(shí)在秩序的意義;但國家法作為國家意志，它必須為社會(huì)所實(shí)踐，而且又國家強(qiáng)制力作為保證，具有強(qiáng)制的人為的普適性。這種沖突的結(jié)果的法律表現(xiàn)即是法律規(guī)避，對(duì)國家法的規(guī)避。在具體的案件發(fā)生時(shí)，當(dāng)事人往往面臨著幾種不同得法律行為方式的選擇，是國家法還是其生活群體信其所是的民間法?當(dāng)當(dāng)事人選擇了后者時(shí)，法律規(guī)避的現(xiàn)象就產(chǎn)生了。

　　站在國家的角度來看，也許法律規(guī)避②并不是一種明智的選擇。因?yàn)樗鼘?shí)際上違反了法律，隨之而來的是要承擔(dān)法律上的責(zé)任。但就當(dāng)事人來說，由于其生活在這樣的環(huán)境中，這種選擇是合適的并且是可取的，他并不會(huì)笨到要選擇于他最不利的行為方式。事實(shí)上這并不是國家法與民間法之間的沖突，而是這兩種法律或許在價(jià)值取向上不同，或許在行為模式上不同，或是兩種法律選擇所要求的成本有差異。而造成這種區(qū)別的原因則是國家與社會(huì)的相對(duì)分離。③

　　國家雖然是由社會(huì)產(chǎn)生的，在國家建立之初，或許可以對(duì)社會(huì)生活產(chǎn)生強(qiáng)有力的控制。但國家及其統(tǒng)治機(jī)構(gòu)畢竟不能參與政治領(lǐng)域以外的社會(huì)生活;而且在一個(gè)多元的社會(huì)中，作為國家法的制定者的國家所持有的理念也不同與社會(huì)，他們過多的考慮了政治因素;在現(xiàn)代社會(huì)中，他們都會(huì)參與一個(gè)以西方政治理念為核心的國際社會(huì)。而在社會(huì)，在民間，一般群體所持有的理念則要世俗得多，并且大多數(shù)都保持著傳統(tǒng)特色。

　　這并不是說國家法與民間法就存在著絕對(duì)的分界。法律規(guī)避是在當(dāng)事人明顯了解兩種不同的法律行為的情況下所作出的選擇。這就表明國家法在很大程度上影響了當(dāng)事人的選擇。樂觀主義者還可以說，當(dāng)國家法所規(guī)定的行為方式，在當(dāng)事人看來，比民間法所規(guī)定的行為方式更合理時(shí)，法律規(guī)避或許就不會(huì)再發(fā)生了。“……國家法是私了的基點(diǎn)，哪一方對(duì)國家的制定法了解得越多，越確定，他們?cè)儆憙r(jià)還價(jià)的過程中就越處于有利的地位，他們就越能運(yùn)用這些知識(shí)控制局面，操縱整個(gè)私了過程。”④在這一過程中，國家法則通過法律規(guī)避對(duì)當(dāng)事人的法律觀念造成或多或少的影響。

　　但對(duì)于國家法來說，其生命當(dāng)然不能只有這么一點(diǎn)影響。只有當(dāng)國家法在社會(huì)上運(yùn)行，而沒有法律規(guī)避的現(xiàn)象出現(xiàn)，成為為社會(huì)所實(shí)踐的現(xiàn)實(shí)生活中的法律時(shí)，才能說它具有強(qiáng)大的生命力。但如何做到這一點(diǎn)呢?

　　五、傳統(tǒng)的創(chuàng)造

　　在大多數(shù)人看來，傳統(tǒng)總是與過去相聯(lián)系，是屬于已經(jīng)消失的世界的一部分。激進(jìn)的進(jìn)步主義者認(rèn)為，傳統(tǒng)總是構(gòu)成社會(huì)進(jìn)步的障礙。事實(shí)上，這些都是對(duì)傳統(tǒng)的偏見。構(gòu)成傳統(tǒng)內(nèi)容的事物的確產(chǎn)生于過去，但他們存在于現(xiàn)在。傳統(tǒng)總是指那些屬于現(xiàn)在的事物，雖然是從過去代代相傳延續(xù)至今的。

　　傳統(tǒng)，一般說來，包括物質(zhì)實(shí)體，包括人們對(duì)各種事物的信仰，關(guān)于人和事物的形象，也包括慣例和制度。“就人的行為所組成的慣例和制度而言，世代相傳的并不是特定的具體的行動(dòng);這是不可能的。……可以世代相傳的部分是行動(dòng)所隱含或外顯的泛型和關(guān)于行動(dòng)的對(duì)象，以及要求、建議、控制、允許或禁止重新確立這些行動(dòng)泛型的信仰。”①可以說，作為傳統(tǒng)被繼承下來的，是由無數(shù)代人共同創(chuàng)造的具有同一性的文化。傳統(tǒng)是凝固的文化，文化借傳統(tǒng)得以傳承。

　　被現(xiàn)代人繼承下來的被視作傳統(tǒng)的哪部分文化并不總是與原形一模一樣。我們?cè)诶^承時(shí)都是根據(jù)當(dāng)時(shí)的環(huán)境有選擇的繼承，有創(chuàng)造的繼承。雖然濡化的過程都是強(qiáng)制性的，都是無選擇的，但要成為事實(shí)則必須經(jīng)過一個(gè)內(nèi)化的過程，這個(gè)過程總是認(rèn)識(shí)和實(shí)踐的互動(dòng)。也就是說，對(duì)過去文化的繼承是要經(jīng)過我們自身的實(shí)踐，是一個(gè)再創(chuàng)造過程。在這個(gè)過程中，合理的將成為傳統(tǒng)被繼承下來，不合理的將被歷史拋棄。但被繼承的文化與過去的文化也并不會(huì)由于這一過程而被割裂，傳統(tǒng)之所以成為傳統(tǒng)，就在于其是“傳承”而來，它與過去之間有著同一性。“一個(gè)可能有始終如一的法人資格、地域位置、名稱、活動(dòng)種類或活動(dòng)方式，它的任何一代成員可能對(duì)其先形象有著始終如一的認(rèn)識(shí)。”②傳統(tǒng)的實(shí)質(zhì)在于對(duì)過去的認(rèn)同。

　　現(xiàn)代社會(huì)的變動(dòng)性，現(xiàn)代科技的飛速發(fā)展，使得人們認(rèn)為，變革是必須的，特別是在經(jīng)濟(jì)文化比較落后的國家和地區(qū)。于是我們的問題便是：變革如何面對(duì)傳統(tǒng)?

　　傳統(tǒng)對(duì)于我們的影響在于通過其傳承的文化而影響我們的價(jià)值觀、信仰和行為方式等等。這種影響是不可避免的，也是必須的。除了經(jīng)驗(yàn)和理性之外，我們還能憑借什么憧景未來?在現(xiàn)代社會(huì)里，許多國家都希望通過變革以實(shí)現(xiàn)其政治理想，然而變革不能革掉某些傳統(tǒng)，缺少文化和傳統(tǒng)的變革只能是東施效顰。社會(huì)的變革只能是基于自身的內(nèi)化。無論是對(duì)于傳統(tǒng)的文化，還是對(duì)于外來的文化，或者是另外一些可能性的選擇——所有這些，從價(jià)值觀到行為模式，可能是一致的，也可能有區(qū)別，還可能根本沖突，但都不是問題的關(guān)鍵所在。我們基于理想而對(duì)社會(huì)所作出的變革，其最后目標(biāo)必須有以下兩個(gè)特點(diǎn)：首先，要從內(nèi)到外保持一致性，價(jià)值觀是基于社會(huì)生產(chǎn)和社會(huì)生活的價(jià)值觀，而社會(huì)生產(chǎn)和社會(huì)生活又滲透了這種價(jià)值觀。其次，這種一致性必須在社會(huì)中有一定的普適性，我們并不抹殺亞文化或者邊緣文化的存在，但具有普適性的社會(huì)主流文化的存在對(duì)于一個(gè)社會(huì)的進(jìn)步是必須的。也就是說，我們變革的最后結(jié)果是創(chuàng)造一種新的文化，一套新的傳統(tǒng)，而不管這其中包含傳統(tǒng)文化的因素多一些還是外來文化多一些。我們需要的是屬于我們自己的文化和傳統(tǒng)。

　　對(duì)于法律來說，當(dāng)其價(jià)值取向和運(yùn)行方式為社會(huì)所接受時(shí)，也就形成了法律傳統(tǒng)。法律生命的強(qiáng)盛就在于法律傳統(tǒng)在整個(gè)社會(huì)范圍內(nèi)的確立。這就意味著這種法律(這里主要是指國家法)所體現(xiàn)的價(jià)值觀是整個(gè)社會(huì)的價(jià)值觀，而進(jìn)行法律生活則成為社會(huì)上所有群體或個(gè)體的生活中不可或缺的一部分。這就好比吃飯時(shí)，我們會(huì)毫不猶豫地選擇筷子，而不會(huì)考慮是用筷子呢還是用刀叉?當(dāng)出現(xiàn)糾紛時(shí)，我們會(huì)毫不猶豫地訴諸法律，而不用考慮是請(qǐng)某位人物幫忙還是用武力解決?

　　六、結(jié)語

　　法律的復(fù)雜性源于人本身的復(fù)雜性，而在一個(gè)變革的時(shí)代里，在一個(gè)社會(huì)正在轉(zhuǎn)型還沒有形成成熟的文化的時(shí)候，這種復(fù)雜性就更為突出。

　　現(xiàn)代中國正處在這樣一個(gè)時(shí)代里。這個(gè)時(shí)代開始于150多年前，中國人首次睜開眼看世界的時(shí)候;而新中國的誕生則創(chuàng)造了可能性，真正的創(chuàng)造性轉(zhuǎn)變則是近二十年的事情。對(duì)于我們來說，傳統(tǒng)的儒家文化根深蒂固，以無與倫比的力量滲透進(jìn)我們每個(gè)人的思想與行動(dòng)中;而共產(chǎn)黨的統(tǒng)治為我們帶來了另一種世界觀，在經(jīng)過毛澤東和鄧小平的創(chuàng)造性發(fā)展后成為具有統(tǒng)治力量的世界觀;而西方文明則從一百多年前開始，吸引了無數(shù)中國人，在改革開放的今天，正大量的涌入中國;而更多的人則是在各種文化的交織和碰撞中成長，他們?cè)诟鞣N不同的文化選擇中掙扎，正是他們?cè)谕纯嘀袆?chuàng)造著屬于自己的文化。

　　同樣的情況出現(xiàn)在社會(huì)的法律生活中。國家法以其占據(jù)統(tǒng)治地位而具有強(qiáng)制的普適性;但這種普適性卻遺忘了某些地區(qū)和領(lǐng)域，或?qū)ζ錈o能為力。在一些遙遠(yuǎn)的村落里，許多人也許一生都沒有同國家法打過交道，他們過著屬于自己的傳統(tǒng)生活，所有的事情都由一套不同與國家法的傳統(tǒng)風(fēng)俗解決。而大多數(shù)鄉(xiāng)村則在國家法與傳統(tǒng)之間創(chuàng)造了另一套解決糾紛的辦法，這是兩種文化相沖突的結(jié)果，其表現(xiàn)形式則是上文所提到的法律規(guī)避。另外一些人則是傳統(tǒng)官文化的忠實(shí)追隨者，動(dòng)則找領(lǐng)導(dǎo)或擺官威，他們強(qiáng)奸了遵紀(jì)守法的人們的善良，構(gòu)成了國家法的最大威脅。但還有大量可以被稱作希望的人們，他們?cè)谥袊姆ㄖ沃飞吓G斬棘。

　　而所有的問題的解決則有賴于出現(xiàn)新的屬于中國的文化，而這又有賴于我們的努力創(chuàng)造。

　　參考書目：

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