電子商務(wù)法論文
電子商務(wù)法論文
電子商務(wù)法，是政府調(diào)整、企業(yè)和個人以數(shù)據(jù)電文為交易手段，通過信息網(wǎng)絡(luò)所產(chǎn)生的，因交易形式所引起的各種商事交易關(guān)系，以及與這種商事交易關(guān)系密切相關(guān)的社會關(guān)系、政府管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。下文是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的關(guān)于電子商務(wù)法論文的范文，歡迎大家閱讀參考!
電子商務(wù)法論文篇1
論電子商務(wù)法
摘要： 本文論述了 電子 商務(wù)法的概念、調(diào)整對象、特征、原則等基本 問題 。筆者認(rèn)為，電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關(guān)系的規(guī)范體系。它具有商人法的特征，以及程式性、技術(shù)性、開放性、復(fù)合性等特點(diǎn)。其基本原則表現(xiàn)在：中立、自治與安全等方面。從 發(fā)展 趨勢看，它將是21世紀(jì)商法中占主導(dǎo)地位的交易形式法。
關(guān)鍵字： 商法 電子商務(wù)法 電子商務(wù)法總
引言
人類已經(jīng)跨入由原子向比特轉(zhuǎn)變的信息化、 網(wǎng)絡(luò) 化的21世紀(jì)。 計(jì)算 機(jī)與通訊技術(shù)的融合與發(fā)展，所引起的人類 社會 的變革，反映在商事 法律 制度上，就是電子商務(wù)法的形成與發(fā)展。
從技術(shù)上講，電子商務(wù)是商事交易中一種媒介的改變，即以電子信息方式代替了傳統(tǒng)的書面形式。表面上看，它充其量只是在商事交易中媒介形式的改變。然而，這一小小的變革，卻帶來了廣泛的、深刻的革命，一切交易形式都隨之發(fā)生了不可避免的演變。從要約、承諾的作出，到 合同的履行方式，都變得面目一新;從公司的設(shè)立到清算，從證券的發(fā)行到上市交易，以至于票據(jù)、貨幣的流通，都將產(chǎn)生前所未有的改變。
促使電子商務(wù)迅速更替?zhèn)鹘y(tǒng)交易手段的動因，首先在于 經(jīng)濟(jì) 方面。每份交易文件的處理成本下降了許多倍，相反速度卻又提高了數(shù)倍。這就是商家和消費(fèi)者們紛紛采用電子商務(wù)的根源。雖然，電子商務(wù)從形式上拋棄了以紙面為媒介的手段，但從實(shí)質(zhì)上看，它卻仍然，并且也必須保持著千百年來，人們在書面形式交易中所形成的法律價值觀。因?yàn)橐詴嫘问剿鶚?gòu)成的，當(dāng)事人之間的風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與證據(jù)提供 方法 ，已經(jīng)在人們的觀念里根深蒂固，并形成了具體的公平觀念。因此，要吸引廣大消費(fèi)者加入這一新興的市場，無論是技術(shù)開發(fā)或供應(yīng)商，還是立法與司法者，僅僅從電子商務(wù)的快捷上入手是不夠的，還必須考慮如何使之同傳統(tǒng)的法律價值相對接、相吻合。于是，就在技術(shù)上產(chǎn)生了電子信息收到告知、電子簽名、電子認(rèn)證等功能，與此同時，也在相關(guān)的法律制度中，出現(xiàn)了以數(shù)據(jù)電訊代替書面概念，以電子簽名取代手書簽名，以電子認(rèn)證取代傳統(tǒng)的身份鑒別方法等法律手段應(yīng)運(yùn)而生的情況。這些將書面交易形式所具有的基本法律功能抽象出來，并在電子交易形式中尋找出具有類似價值的技術(shù)與法律手段，經(jīng)過重新組合，而對電子商務(wù)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，所形成的法律領(lǐng)域，就是所謂的電子商務(wù)法。
本文擬就電子商務(wù)法的概念、調(diào)整對象、特征、原則等基本問題，作一初嘗試性的探討，以期拋磚引玉，促進(jìn)電子商務(wù)法的 研究 。
一、電子商務(wù)法的現(xiàn)實(shí)及其意義
1.電子商務(wù)法的現(xiàn)實(shí)狀況
關(guān)于電子商務(wù)法這一新興法律領(lǐng)域的發(fā)展?fàn)顩r，至少可以從以下幾方面進(jìn)行描述。
其一，從實(shí)證法上看，近年來世界上已有許多國家和國際 組織，制定了為數(shù)不少調(diào)整電子商務(wù)活動的法律規(guī)范，形成了許多電子商務(wù)法律文件。
在國際組織方面。聯(lián)合國國際貿(mào)易法律委員會(以下簡稱貿(mào)法會)主持制定了一系列調(diào) 整國際電子商務(wù)活動的法律文件，主要包括：“ 計(jì)算機(jī)記錄法律價值的 報(bào)告”;《電子資金傳輸示范法》、《電子商務(wù)示范法》(以下簡稱示范法)、《電子商務(wù)示范法實(shí)施指南》;以及貿(mào)法會正在起草制訂的《統(tǒng)一電子簽名規(guī)則》等。這些法律文件是世界各國電子商務(wù)立法 經(jīng)驗(yàn)的 總結(jié) ，同時又反過來指導(dǎo)著各國的電子商務(wù)法律 實(shí)踐。此外，歐盟委員會于1997年提出了的《歐洲電子商務(wù)行動方案》，為規(guī)范歐洲電子商務(wù)活動制定了框架。1998年又頒布《關(guān)于信息社會服務(wù)的透明度機(jī)制的指令》。1999年通過了《關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》。
從美洲各國來看。美國猶他州于1995年頒布的《數(shù)字簽名法》(Utah Digital Signature Act)，是美國、乃至全世界范圍的第一部全面確立電子商務(wù)運(yùn)行的法律文件。 目前 ，美國已有45個州制定了與電子商務(wù)有關(guān)的法律。另外美國的全國州法統(tǒng)一委員會也于1999年7月通過了《統(tǒng)一電子交易法》，供各州在立法時采納。2000年6月克林頓簽署的國會兩院一致通過的《國際與跨州電子簽章法》，表明美國的電子商務(wù)立法走上了聯(lián)邦統(tǒng)一制訂的道路。加拿大、阿根廷等國都制定了電子商務(wù)法。
就歐洲來看，俄羅斯聯(lián)邦也是世界上最早制定電子商務(wù)法的國家之一。其1995年元月頒布《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，調(diào)整所有電子信息的生成、存儲、處理與訪問活動。 該法賦予通過電子簽名鑒別的，經(jīng)由自動信息與通訊系統(tǒng)傳輸與存儲的電子信息文件的法律效力。并規(guī)定電子簽名的認(rèn)證權(quán)必須經(jīng)過許可。與該法相配套，該國聯(lián)邦市場安全委員會還于1997年下發(fā)了“信息存儲標(biāo)準(zhǔn)暫行要求”，具體規(guī)定了交易的安全標(biāo)準(zhǔn)。
德國于1997年8月制定了《信息與通訊服務(wù)法》其中包括了“通訊服務(wù)使用法”，“通訊服務(wù)中個人信息的保護(hù)法”，“電子簽名法”，“刑法典修正案”，“行政違法修正案”“禁止對未成年人傳播不道德出版物修正案”，“版權(quán)法修正案”，“價格標(biāo)示法修正案”等?？梢哉f德國為了實(shí)施其電子商務(wù)法，已經(jīng)對整個法律體系進(jìn)行了調(diào)整。 意大利于1997年制訂了《意大利數(shù)字簽名法》。為了實(shí)施該法，又于1998年和1999年分別頒布了總統(tǒng)令，并制訂了“數(shù)字簽名技術(shù)規(guī)則” .再從亞洲來考察，我國周邊許多國家都制定了電子商務(wù)法。
馬來西亞早在九十年代中期就提出了建設(shè)“信息走廊”的 計(jì)劃，并于1997年制訂了《數(shù)字簽名法》?？梢哉f這是亞洲最早的電子商務(wù)立法。同年，韓國也制定了 內(nèi)容 較全面的《電子商務(wù)基本法》。緊接著，新加坡于1998年正式制訂、頒布了《新加坡電子交易法》，又于1999年制訂了“新加坡電子交易(認(rèn)證機(jī)構(gòu))規(guī)則”和“新加坡認(rèn)證機(jī)構(gòu)安全方針”。印度于1998年頒布了《電子商務(wù)支持法》。菲律賓也在2000年制定了《電子商務(wù)法》。日本的“電子簽名與認(rèn)證法案”將于2001年4月生效。泰國的電子商務(wù)法也正在制訂之中。
我國為了適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，也已采取了一些法律措施。譬如新頒布的《合同法》，在合同形式條款中加進(jìn)了“數(shù)據(jù)電文”這一新的電子交易形式。又如我國《專利法實(shí)施條例》為了適應(yīng)國際通行趨勢，已規(guī)定可以電子通訊方式提出專利 申請。但是，與電子商務(wù)實(shí)踐的需求和世界發(fā)達(dá)國家的立法相比，我國電子商務(wù)立法的進(jìn)展，還有待加速進(jìn)行。從電子商務(wù)專項(xiàng)立法來看，我國目前除了全國人大代表的議案之外，尚無正式的法律文件產(chǎn)生。
可喜的是廣東、上海、海南等地關(guān)于電子商務(wù)的地方立法起草活動正在積極進(jìn)行，即將產(chǎn)生的地方法規(guī)可能為全國的立法提供一些經(jīng)驗(yàn) .此外，我國香港特別行政區(qū)于2000年1月制定了《電子交易條例》。1999年我國的 臺灣 省起草了《電子簽章條例》，并于2000年3月通過了第一次審議。
據(jù)不完全 統(tǒng)計(jì)，目前世界上至少有40多個國家與地區(qū)已經(jīng)制定、頒布了實(shí)質(zhì)意義上電子商務(wù)法。而正在醞釀、起草、審議電子商務(wù)法的國家和地區(qū)就更多了。
其二，從電子商務(wù)法的研究上看。自80年代以來，世界許多國家的法律學(xué)者就已經(jīng)開始了對電子商務(wù)法的探討，雖然當(dāng)時還并沒有稱之為電子商務(wù)法。據(jù)筆者掌握的資料來看，八十年代初國際上就在意大利的佛羅倫薩召開了題為“邏輯，信息技術(shù)與法律”的研討會。會議出版了兩本 論文選集，其中就著重探討了計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)法的效力這一與電子商務(wù)法緊密相關(guān)的問題。而世界各國專門 發(fā)表電子商務(wù)法研究文章的學(xué)術(shù)期刊，至少有三十多種。
如美國的《約翰。馬歇爾計(jì)算機(jī)與信息法雜志》(THE JOHN MARSHALL JOURNAL OF COMPUTER & INFORMATION LAW)、歐洲的《通訊法》雜志(COMMUNICATION LAW)、《EDI法律評論》(THE EDI LAW REVIEW)等，都是專門刊載電子商務(wù)法論文的學(xué)術(shù)論壇。目前世界各國關(guān)于電子商務(wù)法研究的學(xué)術(shù)會議、期刊，已經(jīng)是層出不窮，蔚為大觀。至于綜合性 法學(xué)雜志開辟的關(guān)于電子商務(wù)法的專集、專欄，或刊登的電子商務(wù)法的論文，就更是不勝枚舉了。
再次，在電子商務(wù)法的司法實(shí)踐中已經(jīng)積累了一些案例。譬如美國內(nèi)務(wù)部就在其官方出版物《法律周刊》中 ，專門開設(shè)了電子商務(wù)法一目，其內(nèi)容包括聯(lián)邦及各州的關(guān)于電子商務(wù)的法律文件及案例的報(bào)道。另外值得一提的是，目前因特網(wǎng)上專門介紹、討論電子商務(wù)及其法律問題的站點(diǎn)，已經(jīng)達(dá)到了目不暇接的地步。電子網(wǎng)絡(luò)不僅催生了電子商務(wù)法，同樣也促進(jìn)著對電子商務(wù)法的研究。
總之，電子商務(wù)法存在與迅速發(fā)展已是不爭的事實(shí)，這一全球化的立法現(xiàn)象，充分反映了電子商務(wù)法在調(diào)整各國與國際之間的電子商務(wù)活動方面的重要作用。同時它也為法學(xué)界提供了一個不可回避的研究課題。
2、關(guān)于電子商務(wù)法的簡要解釋
就筆者所涉獵的國內(nèi)外的法律文件與論著來看，目前尚未發(fā)現(xiàn)有人給電子商務(wù)法這一概念下過定義。由于電子商務(wù)活動的發(fā)展變化異常迅速，而人們對它的認(rèn)識需要有個過程，況且各人的觀察角度不同。因而很難設(shè)想會出現(xiàn)一個普遍被接受的定義，至少在目前電子商務(wù)法尚處于發(fā)韌之時，這種可能性很小。筆者無意給電子商務(wù)法創(chuàng)造一個完美的定義，出于行文的需要，卻又不得不對之做出一個相對合理的解釋。
(1)廣義的電子商務(wù)法
廣義的電子商務(wù)法，是與廣義的電子商務(wù)概念相對應(yīng)的，它包括了所有調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊方式進(jìn)行的商事活動的法律規(guī)范。其內(nèi)容極其豐富，至少可分為調(diào)整以電子商務(wù)為交易形式的，和調(diào)整以電子信息為交易內(nèi)容的兩大類規(guī)范。前者如聯(lián)合國的《電子商務(wù)示范法》(亦稱狹義的電子商務(wù)法)，后者的內(nèi)容更是不勝枚舉，諸如聯(lián)合國貿(mào)法會的《電子資金傳輸法》、美國的《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》等等，均屬此類。需要指出的是，電子商務(wù)的形式性規(guī)范，與以電子信息為內(nèi)容的實(shí)體性規(guī)范之間的關(guān)系，猶如行政訴訟法與行政法那樣，其形式規(guī)范可以一部法典或法律而制定，但其實(shí)體性規(guī)范由于涉及面極廣，無法以統(tǒng)一的法典或單行法律予以囊括，而只能分別以單行法律、法規(guī)、甚至是判例的形式出現(xiàn)，也可能融合在其他部門法的規(guī)范之中。
雖然，廣義的電子商務(wù)法概念，有時在 應(yīng)用 時比較通俗、方便，特別是在對涉及到將電子商務(wù)法作為一個法律群體給予稱謂時，似乎易于使用。但是，在具體的立法與司法中卻比較難以運(yùn)用。一方面，不可能制定一部調(diào)整對象如此廣泛的電子商務(wù)法，同時，也不可能在某一具體的案件中，將這樣廣義的電子商務(wù)法適用于其中。
(2)狹義的電子商務(wù)法
如果從聯(lián)合國及世界各國，以“電子商務(wù)法”或“電子交易法”命名的法律文件的內(nèi)容上 分析 ， 其間存在著明顯的共性，即它們所解決的問題，都集中于諸如計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)通訊記錄與電子簽名效力的確認(rèn)、電子鑒別技術(shù)及其安全標(biāo)準(zhǔn)的選定、認(rèn)證機(jī)構(gòu)及其權(quán)利義務(wù)的確立等方面。這些實(shí)質(zhì)上都是解決電子商務(wù)交易的操作規(guī)程問題的規(guī)范。所以，倘若從便于立法和研究角度出發(fā)，有理由認(rèn)為，電子商務(wù)法，是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的因交易形式所引起的商事關(guān)系的規(guī)范體系。 需要指出的是，雖然本文主要是從狹義電子商務(wù)法的角度來論述這一問題，當(dāng)提到電子商務(wù)法時，一般是指這種意義上的概念。但由于電子商務(wù)法有廣狹兩種含義，當(dāng)具體遇到電子商務(wù)法這一術(shù)語時，應(yīng)注意區(qū)別其語境而理解與使用，不可一律對待。
二、電子商務(wù)法的調(diào)整對象與范圍
(1)調(diào)整對象
任何法律部門或法律領(lǐng)域，都以一定的社會關(guān)系為其調(diào)整對象。電子商務(wù)法作為新興的商事法律制度概莫能外。在以口頭和傳統(tǒng)書面為主要商事交易手段之時，交易形式問題并沒有成為商法的獨(dú)立的調(diào)整對象，而是由程序法中的證據(jù)制度來解決的，并且只是在當(dāng)事人就該類問題發(fā)生糾紛，不能自行處理，提交法院或仲裁機(jī)構(gòu)時，才適用這些規(guī)范。因?yàn)樵诳陬^和傳統(tǒng)書面條件下，交易形式問題相對簡單，當(dāng)事人之間因交易形式的選用，所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系一目了然，沒有必要由專門的法律對之進(jìn)行調(diào)整。
但是，隨著電子計(jì)算與通訊技術(shù)的發(fā)展，及其廣泛的商業(yè)化應(yīng)用，商事交易形式問題變得越來越多樣性、復(fù)雜化，已經(jīng)到了必須由專門的法律規(guī)范對之調(diào)整的地步。私法之所以調(diào)整這種因數(shù)據(jù)電訊的使用而引起的商事關(guān)系，就是因?yàn)?現(xiàn)代 化商事交易手段的運(yùn)用，已經(jīng)形成了絕大部分重要的商事關(guān)系中的不可分割的部分。無論是證券交易、票據(jù)流通、公司的運(yùn)作，還是銀行、 保險(xiǎn)、投資等行業(yè)的營業(yè)，都絲毫不能離開數(shù)據(jù)電訊手段，以產(chǎn)生實(shí)體交易法律關(guān)系。特別是隨著因特網(wǎng)的廣泛應(yīng)用，甚至將會出現(xiàn)如果不以專門的電子商務(wù)法來對之進(jìn)行調(diào)整，就可能嚴(yán)重阻礙商事關(guān)系發(fā)展的情況。也就是說電子交易形式關(guān)系，已經(jīng)成為必須由法律調(diào)整的重要的社會關(guān)系。這是電子商務(wù)法產(chǎn)生的重要原因之一。
通常，人們在描述某一法律部門或領(lǐng)域的概念時，往往免不了要提及其特定的對象。實(shí)際上前面在解釋電子商務(wù)法的基本含義時，已經(jīng)涉及到了電子商務(wù)法的調(diào)整對象問題。本文認(rèn)為，電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系的規(guī)范體系。也就是說，以數(shù)據(jù)電訊為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系，就是電子商務(wù)法調(diào)整的對象。
數(shù)據(jù)電訊本來是一個計(jì)算機(jī)通訊方面的專業(yè)術(shù)語，簡單地說就是電子信息的總稱，但在電子商務(wù)法中它有著特定的含義。貿(mào)法會在《示范法》中所給(DATA MESSAGE )的定義是：“就本法而言，(A)數(shù)據(jù)電訊，是指以電子手段、光學(xué)手段、或類似手段生成、發(fā)收、或儲存的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換(EDI)、電子郵件、電報(bào)、電傳、或傳真”。當(dāng)以數(shù)據(jù)電訊為交易手段，即為無紙化形式時，一般應(yīng)由電子商務(wù)法來調(diào)整。
電子商務(wù)是一個內(nèi)涵十分豐富，外延非常廣泛的概念，而狹義的電子商務(wù)法的任務(wù)是，在電子通訊技術(shù)的商業(yè)化應(yīng)用上，建立一個使之順暢運(yùn)行的法律平臺，亦即要從法律上造成一個使各種通訊技術(shù)，都能暢通無阻的應(yīng)用于其中的商事交易活動的 環(huán)境。它本質(zhì)上是電子網(wǎng)絡(luò)精神在法律上的實(shí)現(xiàn)。
從廣義上來理解，電子資金傳輸、電子化的證券交易等，都屬于電子商務(wù)關(guān)系，但這些具體的商事交易關(guān)系，卻并不單純由狹義的電子商務(wù)法來調(diào)整，而同時亦屬于證券法、 金融 法的調(diào)整范圍。因?yàn)檫@類關(guān)系中的數(shù)據(jù)電訊，并不是僅僅作為交易手段而應(yīng)用的，它同時也表現(xiàn)為證券、貨幣等交易標(biāo)的，即是作為交易內(nèi)容而應(yīng)用的。
電子商務(wù)法，是商法在計(jì)算通訊環(huán)境下的發(fā)展，是商事法新的表現(xiàn)形式，它必然以商事關(guān)系為其調(diào)整對象的，但是該種商事關(guān)系又有著以下一些特點(diǎn)：
其一，它是以數(shù)據(jù)電訊為交易手段的商事關(guān)系。換言之，凡是以口頭或傳統(tǒng)的書面形式所進(jìn)行的商事關(guān)系，都不屬于電子商務(wù)法的調(diào)整范圍。
其二，該商事關(guān)系是由于交易手段的使用而引起的，一般不直接涉及交易方式的實(shí)質(zhì)條款。因?yàn)榻灰资侄沃皇墙灰仔袨闃?gòu)成中的表意方式部分，而并非法律行為中的意思本身，亦不充當(dāng)交易標(biāo)的物。
其三，該商事關(guān)系并不直接以交易的標(biāo)的為其權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，而是以交易的形式為其內(nèi)容，即因交易形式的應(yīng)用而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。諸如對電子簽名的承認(rèn)、對私用密鑰的保管責(zé)任等，均屬此類。
需要說明的是，任何分類都是相對的。當(dāng)數(shù)據(jù)電訊既作為交易手段，又成為交易內(nèi)容時，這種狹義電子商務(wù)法調(diào)整對象的確定，就顯得不夠準(zhǔn)確，甚至是很別扭的了。此時，電子商務(wù)交易中的對象與手段在數(shù)據(jù)電訊上似乎合而為一了。即便是在這種特殊情況下，狹義電子商務(wù)法的概念，也仍然是有用的，因?yàn)樽鳛榻灰资侄蔚臄?shù)據(jù)電訊的規(guī)范方法，與作為交易對象的電子信息的規(guī)范制度，是有區(qū)別的。
2、電子商務(wù)法的適用范圍
(1)從交易手段上觀察
電子商務(wù)法的適用范圍，就是以數(shù)據(jù)電訊所進(jìn)行的、無紙化的商事活動領(lǐng)域，換言之，僅僅是以口頭或傳統(tǒng)的書面形式所進(jìn)行的商事活動，都不屬于電子商務(wù)法調(diào)整的范圍。隨著電子通訊技術(shù)的日益發(fā)展與創(chuàng)新，以及電子商務(wù)活動的多元化發(fā)展，電子商務(wù)法的適用范圍，也將越來越廣。
聯(lián)合國貿(mào)法會《示范法》在第一條中規(guī)定：“本法適用于在商務(wù)活動方面使用的、以一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文為形式的任何種類的信息。”曾在其《示范法實(shí)施指南》中又解釋道：電子商務(wù)是“無紙化的”貿(mào)易形式，也就是說，電子商務(wù)法是適用于“無紙化”貿(mào)易關(guān)系的。然而，無紙化是相對于紙面形式的交易活動而言的。如果以有無紙面來判斷電子商務(wù)活動的話，那么口頭交易也是無紙化的，這種劃分方法，雖然形象、明白，但卻不夠嚴(yán)密。倒是用數(shù)據(jù)電訊來解釋電子商務(wù)法的適用范圍更為貼切。美國《統(tǒng)一電子交易法》第三條A款規(guī)定：“……，本法適用于與任何交易相關(guān)的電子記錄與電子簽名”。而韓國《電子商務(wù)基本法》第三條則規(guī)定：“本法適用于所有使用電子信息進(jìn)行的買賣或交易”。數(shù)據(jù)電訊只不過是電子信息、電子記錄、電子簽名的上位概念。
(2)從行為主體上考察
一般而言，電子商務(wù)法作為商法的分枝，應(yīng)調(diào)整平等主體的當(dāng)事人之間的交易關(guān)系。無論是商人(商事主體)之間的電子商務(wù)關(guān)系，還是商人與非商人(通常指消費(fèi)者)之間的電子商務(wù)關(guān)系，都應(yīng)屬于電子商務(wù)法的適用范圍。就目前而言，商人之間的電子商務(wù)關(guān)系較為普遍，這是由于此類主體較早、較多的占有了電子商務(wù)資源的緣故。所以，有關(guān)的“EDI協(xié)議”等 ，都是為他們而度身訂做的。但是，隨著電子商務(wù)應(yīng)用的不斷普及，將有大量的商人與非商人之間的電子商務(wù)交易關(guān)系發(fā)生。電子商務(wù)法針對此種關(guān)系，可能要考慮到消費(fèi)保護(hù)的問題。事實(shí)上，歐盟、韓國等，已經(jīng)在其電子商務(wù)法中，充分注意了這一問題。
值得斟酌的是，商人與政府之間的有關(guān)商事 管理活動，是否屬于 電子 商務(wù)法的適用范圍。美國許多州的電子商務(wù)法，都將這部分關(guān)系納入了電子商務(wù)法的范疇，而聯(lián)合國貿(mào)法會的《示范法》，則明顯將這類活動排除在電子商務(wù)法的范圍之外。如果以商品交易法的觀點(diǎn)來觀察，這些商事管理活動，并不是典型的電子商務(wù)交易活動，應(yīng)當(dāng)劃歸其他的 法律 部門調(diào)整。當(dāng)然，這并不是說不能在同一部電子商務(wù)法規(guī)中有所規(guī)定，相反，為了立法和執(zhí)法上的方便，很可能將兩類不同性質(zhì)的法律規(guī)范，交叉規(guī)定在同一部法律里，這種情況在 現(xiàn)代 立法中并不鮮見。不過，在 理論 上應(yīng)當(dāng)分清二者的性質(zhì)。
三、電子商務(wù)法的特征
電子商務(wù)法本質(zhì)上是21世紀(jì)的商人法，它具有以下兩個基本特征：其一，它以商人的行業(yè)慣例為其規(guī)范標(biāo)準(zhǔn);其二，它具有跨越任何國界、地域的，全球化的天然特性。而這兩點(diǎn)恰恰是商人法的特征所在。
就電子商務(wù)法的行業(yè)慣例性來講，是指通常的法律，都不可能為其規(guī)定十分具體的行為規(guī)范。因?yàn)殡娮由虅?wù)領(lǐng)域內(nèi)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，將隨著通訊 計(jì)算 技術(shù)的 發(fā)展 在不斷的更新、升級，制定過于僵化的條款，只能羈絆其發(fā)展，而以行業(yè)普遍通行的慣例作為其行為的規(guī)范，才是可行的方式。民法可能為人的行為能力制定一個幾十年、甚至上百年不變的標(biāo)準(zhǔn)，譬如完全行為能力人的年齡標(biāo)準(zhǔn)，即是如此。公司法可能為某種類型的公司的設(shè)立規(guī)定幾年，甚至十幾年不變的條件。僅以我國公司法上的注冊資金為例，就是十年一貫制。而這些精確的、長期凝固的規(guī)范，對電子商務(wù)法來說，都是不可思意的。“摩爾”定理告訴人們，計(jì)算技術(shù)的發(fā)展是每18個月，其性能增長一倍，而其價格將減少一半 .電子商務(wù)法與那些“剛性法”相比，應(yīng)當(dāng)是“柔性”的，是隨著通訊計(jì)算技術(shù)和電子商務(wù)業(yè)務(wù)的發(fā)展不斷更新的規(guī)范。當(dāng)然，在當(dāng)代和未來的商人法的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)中，并不能將電子商務(wù)的行業(yè)規(guī)則，作為唯一的規(guī)范淵源，國際和國內(nèi)的立法機(jī)構(gòu)，還應(yīng)當(dāng)對之予以審查，在其中給商人們增加一些諸如保護(hù)消費(fèi)者等方面的 社會 責(zé)任。
就電子商務(wù)法的全球化特征來看，沒有任何一個法律領(lǐng)域的調(diào)整對象似電子商務(wù)這樣，是“天馬行空”任意馳騁的，一切對電子商務(wù)所設(shè)置的人為的疆域，都是徒勞無益的。因此，電子商務(wù)法也就必須要順應(yīng)這種特性而制定。換言之，對電子商務(wù)的規(guī)范，必須以全球性的解決方案，為其發(fā)展鋪平道路。某一國家、某一地區(qū)所制定的電子商務(wù)法，都只能算作是“局域網(wǎng)”，而理想的“因特網(wǎng)”式的電子商務(wù)法，則有待于全球化的，電子商務(wù)法上的“IP/TCP”式的法律制度的形成與推廣 .聯(lián)合國貿(mào)法會所制定的《示范法》和正在起草的《電子簽名規(guī)則》，正是向著這一方向努力的嘗試。
電子商務(wù)法作為商事法律的一個新興的領(lǐng)域，除了具有上述特質(zhì)之外，與其他的商事法律制度相比較，還存在著一些具體的特點(diǎn)，大致有以下幾方面：
1、程式性
電子商務(wù)法作為交易形式法，它是實(shí)體法中的程式性規(guī)范，主要解決交易的形式 問題 ，一般不直接涉及交易的具體 內(nèi)容 。電子交易的形式，是指當(dāng)事人所使用的具體的電子通訊手段;而交易的內(nèi)容，則是交易當(dāng)事人所享有的利益，表現(xiàn)為一定的權(quán)利義務(wù)。在電子商務(wù)中以數(shù)據(jù)訊息作為交易內(nèi)容(即標(biāo)的)的法律問題復(fù)雜多樣，需要由許多不同的專門的法律規(guī)范予以調(diào)整，而不是電子商務(wù)法所能勝任的。比如數(shù)據(jù)訊息在電子商務(wù)交易中，既可能表示貨幣，又可代表享有著作權(quán)的作品，還可能是所提供的咨詢信息。一條電子訊息是否構(gòu)成要約或承諾，應(yīng)以 合同法的標(biāo)準(zhǔn)去判斷;能否構(gòu)成電子貨幣，應(yīng)依照 金融 法衡量;是否構(gòu)成對名譽(yù)的損害，要以侵權(quán)法來界定。而電子商務(wù)法對交易中的電子訊息代表的是何種標(biāo)的，在所不問。
所以說，電子商務(wù)法是商事交易上的程式法，它所調(diào)整的是當(dāng)事人之間因交易形式的使用，而引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即有關(guān)數(shù)據(jù)電訊是否有效、是否歸屬于某人;電子簽名是否有效，是否與交易的性質(zhì)相適應(yīng);認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格如何，它在證書的頒發(fā)與管理中應(yīng)承擔(dān)何等責(zé)任等問題。這些規(guī)范的主要作用，都是給電子商務(wù)的開展提供一個交易形式上的“平臺”，將傳統(tǒng)紙面 環(huán)境下形成的法律價值，移植于電子商務(wù)中。從民商法角度看，這些電子商務(wù)法規(guī)范所解決的都是商事意思表達(dá)程式方面的問題，并沒有直接涉及交易的實(shí)體權(quán)利義務(wù)。
至于其交易內(nèi)容如何，狹義電子商務(wù)法不可能對之進(jìn)行全面規(guī)范，而應(yīng)由相應(yīng)的法律予以調(diào)整。以美國的《統(tǒng)一電子交易法》為例，全文只有21條之多，主要規(guī)定了電子記錄、電子簽名，及電子合同的效力、歸屬、保存等電子商務(wù)交易環(huán)境下的特殊性問題。而與此同時，美國州法統(tǒng)一委員會還頒布了一部以電子信息交易的實(shí)體內(nèi)容為主的《統(tǒng)一 計(jì)算機(jī)信息交易法》，該法分為九個部分，共有106條，對以計(jì)算機(jī)信息為標(biāo)的的交易問題，作了較全面的規(guī)定，簡直是一部“電子版”的合同法。二者相較，《統(tǒng)一電子交易法》的程式性，就愈顯突出。此外，從聯(lián)合國貿(mào)法會的《示范法》和新加坡的《電子交易法》來看，也都是以規(guī)定電子商務(wù)條件下的交易形式為主的。
2、技術(shù)性
在電子商務(wù)法中，許多法律規(guī)范都是直接或間接地由技術(shù)規(guī)范演變而成的。比如一些國家將運(yùn)用公開密鑰體系生成的數(shù)字簽名，規(guī)定為安全的電子簽名 .這樣就將有關(guān)公開密鑰的技術(shù)規(guī)范，轉(zhuǎn)化成了法律要求，對當(dāng)事人之間的交易形式和權(quán)利義務(wù)的行使，都有極其重要的 影響 。另外，關(guān)于 網(wǎng)絡(luò) 協(xié)議的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人若不遵守，就不可能在開放環(huán)境下進(jìn)行電子商務(wù)交易。所以，技術(shù)性特點(diǎn)是電子商務(wù)法的重要特點(diǎn)之一。倘若從 時代 背景上看，這正是21世紀(jì)知識 經(jīng)濟(jì) 在法律上的反映。技術(shù)規(guī)范的強(qiáng)制力，導(dǎo)源于其客觀 規(guī)律 性，它是當(dāng)代 自然 法的主要淵源，理想的實(shí)證法只能對之接受，而不能違抗。
3、開放性
從民商法原理上講，電子商務(wù)法是關(guān)于以數(shù)據(jù)電訊進(jìn)行意思表示的法律制度，而數(shù)據(jù)電訊在形式上是多樣化的，并且還在不斷發(fā)展之中。因此，必須以開放的態(tài)度對待任何技術(shù)手段與信息媒介，設(shè)立開放型的規(guī)范，讓所有有利于電子商務(wù)發(fā)展的設(shè)想和技巧，都能容納進(jìn)來。 目前 ，國際 組織及各國在電子商務(wù)立法中，大量使用開放型條款，和功能等價性條款，其目的就是為了開拓社會各方面的資源，以促進(jìn) 科學(xué) 技術(shù)及其社會 應(yīng)用 的廣泛發(fā)展。它具體表現(xiàn)在：電子商務(wù)法的基本定義的開放、基本制度的開放，以及電子商務(wù)法律結(jié)構(gòu)的開放這三個方面。
4、復(fù)合性
這一特點(diǎn)是與口頭及傳統(tǒng)的書面形式相比較而存在的。電子商務(wù)交易關(guān)系的復(fù)合性，導(dǎo)源于其技術(shù)手段上的復(fù)雜性和依賴性。它表現(xiàn)在通常當(dāng)事人必須在第三方的協(xié)助下，完成交易活動。比如在合同訂立中，需要有網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供接入服務(wù)，需要有認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供數(shù)字證書等。即便在非網(wǎng)絡(luò)化的、點(diǎn)到點(diǎn)的電訊商務(wù)環(huán)境下，交易人也需要通過電話、電報(bào)等傳輸服務(wù)來完成交易?；蛟S有 企業(yè) 可撇開第三方的傳輸服務(wù)，自備通訊設(shè)施進(jìn)行交易，但這樣很可能徒增成本，有背于商業(yè)規(guī)律。此外，在線合同的履行，可能需要第三方加入?yún)f(xié)助履行。比如在線支付，往往需要銀行的網(wǎng)絡(luò)化服務(wù)。這就使得電子交易形式具有復(fù)雜化的特點(diǎn)。實(shí)際上，每一筆電子商務(wù)交易的進(jìn)行，都必須以多重法律關(guān)系的存在為前提，這是傳統(tǒng)口頭或紙面條件下所沒有的。它要求多方位的法律調(diào)整，以及多學(xué)科知識的應(yīng)用。
此外，如果按照通常的商法論著所作的“二元”劃分法， 即將商事法律規(guī)范劃分行為法與主體法兩大類，那么電子商務(wù)法應(yīng)當(dāng)屬于行為法。不過，它調(diào)整的不是直接涉及實(shí)體權(quán)利義務(wù)的行為，而調(diào)整的交易形式上的行為，是實(shí)體法中具有程式性意義的行為規(guī)范。
四、電子商務(wù)法的基本原則
1、中立原則
電子商務(wù)法的基本目標(biāo)，歸結(jié)起來就是要在電子商務(wù)活動中，建立公平的交易規(guī)則。這是商法的交易安全原則在電子商務(wù)法上的必然反映。電子商務(wù)既是一種新的交易手段，同時又是一個新興產(chǎn)業(yè)。面對其中所蘊(yùn)涵的，深不可測的巨大利益的誘惑，可以說沒有哪個企業(yè)是無動于衷的。各種利益集團(tuán)、各種技術(shù)，以及各個利益主體都想?yún)⑴c其中，在這個無比廣闊的舞臺上施展才華，謀取便利。其具體參與者有硬件制造商、 軟件開發(fā)商、信息提供商、消費(fèi)者、商家等等，不一而足。而要達(dá)到各方利益的平衡，實(shí)現(xiàn)公平的目標(biāo)，就有必要做到如下幾點(diǎn)：
(1)技術(shù)中立。
電子商務(wù)法對傳統(tǒng)的口令法、以及非對稱性公開密鑰法，以及生物鑒別法等認(rèn)證 方法 ，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求。同時，還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀，以至閉塞賢路。譬如新計(jì)算機(jī)的問世、新一代高速網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)等，都將考驗(yàn)電子商務(wù)法的技術(shù)中立性。這是在 總結(jié) 了傳統(tǒng)書面法律要求的 經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，而得出的方針。當(dāng)然，該原則在具體實(shí)施時，會遇到許多困難。而克服這些具體困難的過程，也就是技術(shù)中立原則實(shí)現(xiàn)的過程。
(2)媒介中立。
媒介中立與技術(shù)中立緊密 聯(lián)系，二者都具有較強(qiáng)的客觀性，并且一定的傳輸技術(shù)，與相應(yīng)的媒介之間是互為前提的。媒介中立，是中立原則在各種通訊媒體上的具體表現(xiàn)，所不同的是，技術(shù)中立側(cè)重于訊息的控制和利用手段：而媒介中立則著重于訊息依賴的載體。后者更接近于材料科學(xué)。從傳統(tǒng)的通訊行業(yè)劃分來看，不同的媒體可能分屬于不同的產(chǎn)業(yè)部門，如無線通訊、有線通訊、電視、廣播、增殖網(wǎng)絡(luò)等。而電子商務(wù)法，則應(yīng)以中立的原則來對待這些媒介體，允許各種媒介根據(jù)技術(shù)和市場的發(fā)展規(guī)律而相互融合，互相促進(jìn)。只有這樣，才能使各種資源得到充分的利用，從而避免人為的行業(yè)壟斷，活媒介壟斷。開放性因特網(wǎng)的出現(xiàn)，正好為各種媒介發(fā)揮其作用提供了理想的環(huán)境，達(dá)到興利除弊，共生共榮。
(3)實(shí)施中立。
是指在電子商務(wù)法與其他相關(guān)法律的實(shí)施上，不可偏廢;在本國電子商務(wù)活動與跨國際性電子商務(wù)活動的法律待遇上，應(yīng)一視同仁。特別是不能將傳統(tǒng)書面環(huán)境下的法律規(guī)范(如書面、簽名、原件等法律要求)的效力，放置于電子商務(wù)法之上，而應(yīng)中立對待，根據(jù)具體環(huán)境特征的需求，來決定法律的實(shí)施。如果說前述技術(shù)中立和媒介中立，反映了電子商務(wù)法對技術(shù)方案和媒介方式的規(guī)范，具有較強(qiáng)的客觀性。而對電子商務(wù)法的中立實(shí)施，則更偏重于主觀性。電子商務(wù)法如同其他規(guī)范一樣，其適用離不開當(dāng)事人的遵守與司法機(jī)關(guān)的適用。
(4)同等保護(hù)。
此點(diǎn)是實(shí)施中立原則在電子商務(wù)交易主體上的延伸。電子商務(wù)法對商家與消費(fèi)者，國內(nèi)當(dāng)事人與國外當(dāng)事人等，都應(yīng)盡量做到同等保護(hù)。因?yàn)殡娮由虅?wù)市場本身是國際性的，在現(xiàn)代通訊技術(shù)條件下，割裂的、封閉的電子商務(wù)市場是無法生存生存的。
一言以蔽之，電子商務(wù)法上的中立原則，著重反映了商事交易的公平理念。其具體實(shí)施將全面展現(xiàn)在當(dāng)事人所依托于開放性、兼容性、國際性的網(wǎng)絡(luò)與協(xié)議，而進(jìn)行的商事交易之中。
2、自治原則
允許當(dāng)事人以協(xié)議方式訂立其間的交易規(guī)則，是交易法的基本屬性。因而，在電子商務(wù)法的立法與司法過程中，都要以自治原則為指導(dǎo)，為當(dāng)事人全面表達(dá)與實(shí)現(xiàn)自己的意愿，預(yù)留充分的空間，并提供確實(shí)的保障。譬如以《示范法》第四條為例，就規(guī)定了當(dāng)事人可以協(xié)議變更的條款。其內(nèi)在含義是：除了強(qiáng)制性的法律規(guī)范外，其余條款均可由當(dāng)事人自行協(xié)商制定。
其實(shí)，《示范法》中的強(qiáng)行規(guī)范不僅從數(shù)量上很少，僅四條之多，而且其目的也僅在于消除傳統(tǒng)法律為電子商務(wù)發(fā)展所造成的障礙，為當(dāng)事人在電子商務(wù)領(lǐng)域里充分行使其意思自治而創(chuàng)造條件。換言之，《示范法》的任意性條款，從正面確定權(quán)利，以鼓勵其意思自治，而強(qiáng)制性條款，則從反面摧毀傳統(tǒng)法律羈絆，使法律適應(yīng)電子商務(wù)活動的特征，更好的保障其自治意思的實(shí)現(xiàn)?？梢哉f是一正、一反，殊途同歸。
3、安全原則
保障電子商務(wù)的安全進(jìn)行，既是電子商務(wù)法的重要任務(wù)，又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特性，在各種商事交易形式中脫穎而出，具有強(qiáng)大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具。必須以安全為其前提，它不僅需要技術(shù)上的安全措施，同時，也離不開法律上的安全規(guī)范。譬如電子商務(wù)法確認(rèn)強(qiáng)化(安全)電子簽名的標(biāo)準(zhǔn) ，規(guī)定認(rèn)證機(jī)構(gòu)的資格及其職責(zé)等具體的制度，都是為了在電子商務(wù)條件下，形成一個較為安全的環(huán)境，至少其安全程度應(yīng)與傳統(tǒng)紙面形式相同。
電子商務(wù)法從對數(shù)據(jù)電訊效力的承認(rèn)，以消除電子商務(wù)運(yùn)行方式的法律上的不確定性，以至于根據(jù)電子商務(wù)活動中現(xiàn)代電子技術(shù)方案應(yīng)用的成熟經(jīng)驗(yàn)，而建立起反映其特點(diǎn)的操作性規(guī)范，其中都貫穿了安全原則和理念。
五、電子商務(wù)法的性質(zhì)與地位
1、電子商務(wù)法的性質(zhì)
電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系的規(guī)范體系。也就是說，電子商務(wù)法調(diào)整的對象是一種私法上的關(guān)系。從總體上應(yīng)屬于私法范疇，不過其規(guī)范體系中，又包含一些具有行政管理性質(zhì)的規(guī)范，如認(rèn)證機(jī)構(gòu)的許可與監(jiān)管等。但這些行政管理規(guī)范是重要因素。所以，從公私法化分的角度上看，電子商務(wù)法應(yīng)屬公私法之融合。
2、電子商務(wù)法在商法中的地位
(1)電子商務(wù)法是交易形式法
電子商務(wù)法是商法的組成部分，按組織法與行為法劃分，電子商務(wù)法應(yīng)在性質(zhì)上屬于行為法，或者說是交易行為法。如果更確切的說，則應(yīng)是交易形式法。比如美國、新加坡、澳大利亞等國將其電子商務(wù)法定名為“電子交易法”，這并不一種巧合，而是有其道理的。電子商務(wù)法主要調(diào)整以數(shù)據(jù)電訊(DATA MESSEGE)為交易手段而形成的以交易形式為內(nèi)容的商事關(guān)系。從一定意義上說，它具有程式性的特點(diǎn)，所以必須同其他相應(yīng)的商事法律配合，以調(diào)整具體的電子商務(wù)法律關(guān)系。
(2)電子商務(wù)法將在21世紀(jì)的商事法中占主導(dǎo)地位
隨著電子通訊與計(jì)算機(jī)技術(shù)的飛速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，電子商務(wù)法將在商事法領(lǐng)域里起著越來越重要的作用?？梢院敛豢鋸埖卣f，21世紀(jì)的商法，將是一個以電子商務(wù)法占主導(dǎo)地位的商法的時代。這一斷言，絕非筆者夸大其詞。對此，不僅可從電子商務(wù)技術(shù)應(yīng)用與市場的迅猛發(fā)展中，察覺到其巨大的動力;而且可從國際組織和世界各國的異?；钴S的電子商務(wù)法中，找到確實(shí)的論據(jù)。瞻望前途，電子商務(wù)法將隨著電子商務(wù)活動的發(fā)展，滲透到每一種，乃至每一個社會關(guān)系中，發(fā)揮其不可替代的重要作用。
3、電子商務(wù)法的任務(wù)
保障交易迅捷與交易安全，是商法的基本價值目標(biāo)。電子商務(wù)法作為商法的一部分，當(dāng)然必須以保障電子商務(wù)的安全與迅捷為己任。從技術(shù)上看，電子商務(wù)與各種傳統(tǒng)的交易方式相比，已經(jīng)達(dá)到了前所未有的高效與迅捷的地步，其交易迅捷的目標(biāo)已經(jīng)由現(xiàn)代化的技術(shù)手段所實(shí)現(xiàn)。
因此，針對電子商務(wù)環(huán)境這種現(xiàn)實(shí)，作為商法的新生領(lǐng)域的電子商務(wù)法，其基本任務(wù)就變得更加單一、集中，因?yàn)樵陔娮由虅?wù)的特定條件下，交易安全這一基本的價值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，同時就包含了交易迅捷這一基本要求的完成。
然而，這一認(rèn)識只抓住了問題的一個方面。由于電子商務(wù)的有效運(yùn)行，需以適應(yīng)電子商務(wù)關(guān)系特征的法律保障體系為條件。而現(xiàn)實(shí)的情況是，既有的書面形式制度，已經(jīng)成為電子商務(wù)發(fā)展的羈絆，清除這些法律障礙，使電子商務(wù)活動更加順暢快捷的進(jìn)行，其本身就是交易迅捷目標(biāo)的體現(xiàn)。這就是說電子商務(wù)法既要以保障電子交易活動的安全為其首要任務(wù)，同時也要充分反映其效率價值。
六、電子商務(wù)法的基本制度
數(shù)據(jù)電訊在商事交易中的運(yùn)用，特別是因特網(wǎng)這一開放性商事交易平臺的建立，對商事法律關(guān)系帶來了的一系列新問題。為解決這些特殊問題而形成的電子商務(wù)法律制度，都是區(qū)別于傳統(tǒng)商事交易制度的特有的制度，大致包括以下幾方面：
1、數(shù)據(jù)電訊法律制度。其具體內(nèi)容包括：數(shù)據(jù)電訊概念與效力，以及數(shù)據(jù)電訊的收、發(fā)、歸屬，及其完整性與可靠性推定規(guī)范等。
2、電子簽名的效力制度。其主要內(nèi)容有：電子簽名的概念(廣義與狹義的電子簽名)及其適用、電子簽名的歸屬與完整性推定、電子簽名的使用與效果等。
3、電子商務(wù)認(rèn)證法律制度。其具體內(nèi)容有：認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立與管理、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的運(yùn)行規(guī)范，及其風(fēng)險(xiǎn)防范、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任等。
電子商務(wù)法論文篇2
提高電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)質(zhì)量措施探討
[摘要]通過適當(dāng)設(shè)置教學(xué)內(nèi)容,引導(dǎo)學(xué)生自學(xué),加強(qiáng)案例教學(xué)等措施可以較好地解決電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)中存在的教學(xué)學(xué)時少,教學(xué)內(nèi)容多,教學(xué)難以滿足學(xué)生需求問題和學(xué)生法律基礎(chǔ)知識嚴(yán)重不足制約學(xué)生分析問題、解決問題能力的培養(yǎng)和提高問題,有助于提高課程教學(xué)質(zhì)量。
[關(guān)鍵詞]電子商務(wù)法 課程內(nèi)容設(shè)置 教學(xué)方法 教學(xué)質(zhì)量
電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)活動模式,在全方位改變?nèi)藗兊纳a(chǎn)、生活、工作與學(xué)習(xí)方式的同時,對傳統(tǒng)法律制度提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。電子商務(wù)法是在電子商務(wù)發(fā)展過程中產(chǎn)生和不斷完善的。目前,《電子商務(wù)法》課程已成為許多高校法學(xué)專業(yè)和電子商務(wù)專業(yè)不可或缺的課程。我國電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)尚處于初級階段,還未形成較為完善的理論體系,本文結(jié)合筆者電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)實(shí)踐,就提高該課程教學(xué)質(zhì)量的措施進(jìn)行探討。
一、電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)中亟待解決的問題
筆者在電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)實(shí)踐中發(fā)現(xiàn),要提高該課程教學(xué)質(zhì)量,必須解決以下兩個問題:
1.教學(xué)學(xué)時少,教學(xué)內(nèi)容多,教學(xué)難以滿足學(xué)生需求問題
對于電子商務(wù)專業(yè)而言,《電子商務(wù)法》課程通常作為為專業(yè)課或?qū)I(yè)任選課開設(shè),一般只開設(shè)一學(xué)期,每周不超過二學(xué)時,課時數(shù)較少。而《電子商務(wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容極為豐富,涉及電子商務(wù)法概述、電子合同法律問題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題、電子支付法律問題、電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的反正當(dāng)競爭及消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的人格權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中的稅收法律問題、網(wǎng)絡(luò)犯罪法律問題、電子商務(wù)安全法律問題、電子商務(wù)糾紛的解決法律問題等內(nèi)容。
在課時相對較少的情況下,為了追求教學(xué)內(nèi)容的全面以保證課程體系的完整性,教師不得不過多地依賴于講授式教學(xué)方法控制教學(xué)進(jìn)度,以確保教學(xué)任務(wù)的完成,對學(xué)生最需要了解、掌握的專門領(lǐng)域的法律知識卻難以深入,很難滿足學(xué)生專業(yè)化需求和個性化需求。“傳統(tǒng)的理論講授使學(xué)生難以理解電子商務(wù)操作規(guī)程,從而導(dǎo)致對電子商務(wù)法律規(guī)范的制定目的和應(yīng)用的基本理論、基本知識、基本技能無法真正接受和消化吸收,降低了教學(xué)效果。”
2.學(xué)生法律基礎(chǔ)知識嚴(yán)重不足,制約了學(xué)生分析問題、解決問題的能力
現(xiàn)在,我國許多高校的法學(xué)專業(yè)和電子商務(wù)專業(yè)通常均開設(shè)了《電子商務(wù)法》課程,但這兩個專業(yè)的人才培養(yǎng)目標(biāo)卻有著很大的差異。電子商務(wù)專業(yè)培養(yǎng)的是通常是具備法律基本知識的從事電子商務(wù)運(yùn)作、管理、設(shè)計(jì)及評價的專門人才,而法律專業(yè)培養(yǎng)的則通常是從事法律工作的專門人才。“培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致法律教育的內(nèi)容、專業(yè)化程度、教學(xué)和學(xué)習(xí)方法乃至教科書的編寫風(fēng)格等方面的差異”。
對于法學(xué)專業(yè)而言,《電子商務(wù)法》課程通常是在學(xué)生學(xué)習(xí)了法理學(xué)、憲法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、行政法等課程的基礎(chǔ)上開設(shè)的,而電子商務(wù)專業(yè)的學(xué)生需要將更多的精力放在專業(yè)核心課程學(xué)習(xí)上,故《電子商務(wù)法》課程開設(shè)時,學(xué)生學(xué)習(xí)的法律類專業(yè)課程僅為《經(jīng)濟(jì)法》一門?！峨娮由虅?wù)法》是一門實(shí)踐性、應(yīng)用性很強(qiáng)的學(xué)科,加強(qiáng)實(shí)踐教育,培養(yǎng)學(xué)生的法律思維能力和運(yùn)用法律知識和法學(xué)理論分析、處理電子商務(wù)環(huán)境下新型法律問題的能力已成為共識?！峨娮由虅?wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容多,涉及面廣,在分析本課程學(xué)習(xí)中涉及的法律問題時,通常需要綜合運(yùn)用憲法、刑法、民法、行政法、訴訟法的知識基礎(chǔ),因此,在教學(xué)過程中,教師不得明不花費(fèi)大量的時間和精力講解法律術(shù)語,介紹法學(xué)基本概念、基本原理,即便如此,學(xué)生也常常因?yàn)榉蓪I(yè)知識的不足對本課程學(xué)習(xí)中涉及的許多問題覺得難以理解,學(xué)生分析問題和解決問題能力的培養(yǎng)和提高極為困難。
二、提高電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》教學(xué)質(zhì)量的措施
1.適當(dāng)設(shè)置教學(xué)內(nèi)容
由于電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程的教學(xué)內(nèi)容較多而教學(xué)學(xué)時數(shù)相對較少,為保證教學(xué)任務(wù)的順利完成和教學(xué)質(zhì)量的提高,合理設(shè)置教學(xué)內(nèi)容極為重要。教學(xué)內(nèi)容的設(shè)置應(yīng)有助于提高學(xué)生的職業(yè)素質(zhì)和做人的素質(zhì)。因此,在確定電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》課程教學(xué)內(nèi)容時,可在把與學(xué)生所學(xué)專業(yè)緊密關(guān)聯(lián)的法律知識、與學(xué)生日常生活關(guān)系密切的法律知識和與人的道德教育有關(guān)的法律知識作為教學(xué)重點(diǎn)的基礎(chǔ)上,將教學(xué)內(nèi)容專題化。
具體做法為將電子商務(wù)專業(yè)《電子商務(wù)法》教學(xué)內(nèi)容分為電子商務(wù)法基礎(chǔ)和電子商務(wù)法專題兩部分。電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分為本課程學(xué)習(xí)所需要的法學(xué)理論基礎(chǔ)知識,為專題部分學(xué)習(xí)打好基礎(chǔ)。電子商務(wù)法專題部分根據(jù)學(xué)時數(shù)和學(xué)生的需求進(jìn)行安排。可設(shè)置電子合同的形式與效力法律問題、電子商務(wù)環(huán)境下格式合同規(guī)制法律問題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題、電子支付的形式與面臨的法律障礙法律問題、電子商務(wù)中的著作權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)中隱私權(quán)保護(hù)法律問題、電子商務(wù)安全與網(wǎng)絡(luò)犯罪法律問題、電子商務(wù)糾紛解決機(jī)制法律問題若干專題,其中,電子合同的形式與效力法律問題專題、電子商務(wù)環(huán)境下格式合同規(guī)制法律問題專題、電子簽名與電子認(rèn)證法律問題專題和電子支付的形式與面臨的法律障礙法律問題專題為必須設(shè)置的內(nèi)容。電子商務(wù)法專題部分的教學(xué)在電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分教學(xué)工作完成后進(jìn)行。
2.引導(dǎo)學(xué)生自學(xué)彌補(bǔ)課時上的不足
課時數(shù)少與教學(xué)內(nèi)容多之間的矛盾嚴(yán)重制約了《電子商務(wù)法》課程教學(xué)質(zhì)量的提高,即使完成了前述教學(xué)內(nèi)容設(shè)置工作也并沒有從根本上解決這一矛盾。解決這一矛盾的另一途徑便是教師引導(dǎo)學(xué)生自學(xué)彌補(bǔ)課時上的不足。
高校學(xué)生的生理結(jié)構(gòu)及機(jī)能方面,都達(dá)到了最高的發(fā)展階段,特別是大腦的機(jī)能高度發(fā)育,他們能夠堅(jiān)持較長時間的腦力勞動,具有獨(dú)立學(xué)習(xí)比較高深的理論和比較復(fù)雜的技術(shù)的生理基礎(chǔ)。他們的心理智能發(fā)育趨向完善,想象力十分豐富,觀察力、記憶力、思維能力突出發(fā)展,理性邏輯思維方式占主導(dǎo)地位,他們喜歡用批判的眼光看待周圍的一切,喜歡懷疑和爭論,不再簡單地滿足條件、定理、結(jié)論,喜歡探討問題的本質(zhì)、規(guī)律。
大學(xué)生在大學(xué)時代學(xué)習(xí)的知識中,“30%由課堂授予,70%由學(xué)生從課外的學(xué)習(xí)中獲得。”自學(xué)已成為大學(xué)生學(xué)習(xí)知識的重要方式。學(xué)生自學(xué)不僅能緩解課時不足給《電子商務(wù)法》課程教學(xué)造成的壓力,還能培養(yǎng)學(xué)生自主學(xué)習(xí)的能力和獨(dú)立思考的能力。為了提高學(xué)生自學(xué)的自學(xué)效率,教師應(yīng)給予必要的引導(dǎo)和幫助。如建立具有網(wǎng)上資料查詢、教學(xué)視頻、作業(yè)批改、學(xué)生提問、老師輔導(dǎo)答疑、學(xué)生自測及題庫等內(nèi)容和功能的網(wǎng)絡(luò)教學(xué)環(huán)境,幫助學(xué)生依托學(xué)校校園網(wǎng)借助學(xué)校的軟硬件設(shè)備進(jìn)行自學(xué);尤其是在每一專題開始前,明確專題內(nèi)容學(xué)習(xí)時所需專業(yè)知識,要求學(xué)生預(yù)習(xí)。“預(yù)習(xí)的事項(xiàng)無非是翻查、分析、綜合、體會、申度之類,應(yīng)該采取什么方法,認(rèn)定哪一些著眼點(diǎn),教師自當(dāng)測知他們所不及,給他們指導(dǎo)?？墒菍?shí)際下手得讓他們自己動天君,因?yàn)樗麄儗碜x書必須自己動天君。”
可見,要求學(xué)生預(yù)習(xí),并不是做了安排即可。要想使學(xué)生預(yù)習(xí)達(dá)到較為理想的效果,教師在備課時就應(yīng)對學(xué)生預(yù)習(xí)的具體內(nèi)容、重點(diǎn)、目標(biāo)、要求予以明確,在學(xué)生預(yù)習(xí)過程中,還應(yīng)通過面對面輔導(dǎo)、電話交流以及利用BBS、QQ、UC、MSN、EMAIL等方式加強(qiáng)與學(xué)生的聯(lián)系和交流,及時了學(xué)生預(yù)習(xí)情況,對學(xué)生提出的問題進(jìn)行解答,對學(xué)生預(yù)習(xí)效果進(jìn)行評價。
3.進(jìn)一步加強(qiáng)案例教學(xué)
(1)正確認(rèn)識案例教學(xué)與理論講授教學(xué)的關(guān)系
案例教學(xué)法起源于美國哈佛大學(xué)商學(xué)院。
案例教學(xué)是在講透基本概念、基本原理、基本理論等基礎(chǔ)知識的提前下,從一個或者數(shù)典型事例出發(fā),讓學(xué)生在教師的引導(dǎo)和協(xié)助下,在特定條件和環(huán)境下,通過對特定問題的思考、探索、分析、表達(dá)等活動培養(yǎng)和提高學(xué)生綜合運(yùn)用所學(xué)理論知識分析問題和解決問題能力,鞏固已學(xué)理論知識的一種教學(xué)方法。由于案例教學(xué)變傳統(tǒng)的理論講授式教學(xué)中信息單向傳遞為雙向傳遞,突出了學(xué)生的主體地位,能很好地調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性和主動性,是實(shí)現(xiàn)理論與實(shí)踐有機(jī)結(jié)合的有效的方法,因此,案例教學(xué)法已成為許多高校經(jīng)濟(jì)類、管理類、法律類課程教學(xué)的支柱方式。
加強(qiáng)案例教學(xué)并不意味著講授式教學(xué)方式可以得到任何程度的削弱。
理論講授為課堂教學(xué)的主要方式之一,目的在于使學(xué)生形成對本課程體系的基本認(rèn)識,幫助學(xué)生理解并掌握本課程必須掌握的基本概念、基本原理等理論知識,這是實(shí)施案例教學(xué)的前提。事實(shí)上,加強(qiáng)案例教學(xué)對理論講授提出了更高的要求。首先,在教學(xué)學(xué)時不變的前提下,案例教學(xué)學(xué)時的增加會在一定程度上壓縮理論講授的學(xué)時數(shù),而學(xué)生必須掌握的基本概念、原理等理論知識并未因采用案例教學(xué)法而減少;
其次,為了調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)主動性與積極性,保證教學(xué) 計(jì)劃的完成,教師在進(jìn)行理論講授時不僅需要突出啟發(fā)與引導(dǎo),充分利用現(xiàn)代 教育手段,提高單位時間的信息傳遞量,而且還必須精心 組織課堂教學(xué)、深入引導(dǎo)學(xué)生自學(xué),準(zhǔn)確掌握學(xué)生自學(xué)情況以確保取得良好的教學(xué)效果,為實(shí)施案例教學(xué)打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在案例教學(xué)實(shí)施過程中,在必要時,仍需采用理論講授的方法對案例教學(xué)中涉及的,學(xué)生通過自學(xué)難以理解或易出現(xiàn)錯誤認(rèn)識的基本概念、原理等進(jìn)行分析講解。在電子商務(wù)法基礎(chǔ)部分的教學(xué)中,理論講授式教學(xué)方法的作用尤為突出。
(2)案例教學(xué)的實(shí)施
在電子商務(wù)法 專題部分的教學(xué)中應(yīng)更側(cè)重于案例教學(xué)。實(shí)施案例教學(xué)的前提為講透基本概念、基本原理、基本理論等基礎(chǔ)知識,否則容易出現(xiàn)冷場和偏離主題的現(xiàn)象。
要使案例教學(xué)取得理想的效果,應(yīng)注意做好以下幾個環(huán)節(jié)的 工作:
?、侔咐虒W(xué)的前期準(zhǔn)備工作
實(shí)施案例教學(xué)的前期準(zhǔn)備工作包括兩方面的內(nèi)容。一是教師的事前準(zhǔn)備工作,二是學(xué)生的事前準(zhǔn)備工作。教師的事前準(zhǔn)備工作指教師根據(jù)教學(xué)大綱、教學(xué)計(jì)劃和教學(xué)進(jìn)程安排確定案例教學(xué)的內(nèi)容、方案、教學(xué)重點(diǎn)、教學(xué)難點(diǎn)、教學(xué)目標(biāo)和要求,并根據(jù)上述內(nèi)容篩選一個或數(shù)個符合教學(xué)目的要求的,具有時代氣息的典型案例。
在此基礎(chǔ)上,教師根據(jù)案例教學(xué)的需要,對學(xué)生自學(xué)的內(nèi)容、重點(diǎn)提出明確要求,并適時檢查學(xué)生準(zhǔn)備情況,并依據(jù)掌握的學(xué)生準(zhǔn)備情況,對案例教學(xué)過程中可能出現(xiàn)的問題及處理方法事先做好安排。學(xué)生的事前準(zhǔn)備工作指學(xué)生根據(jù)教師的安排自學(xué)案例教學(xué)過程中涉及的重要知識點(diǎn),仔細(xì)閱讀教師提供的案例,通過查閱相關(guān)資料提出問題,探尋分析問題、解決問題的方法,為案例教學(xué)做好準(zhǔn)備。
?、诎咐虒W(xué)的組織實(shí)施工作
案例教學(xué)的組織實(shí)施工作包括分析討論和 總結(jié)兩個環(huán)節(jié)。
在分析討論環(huán)節(jié),教師不應(yīng)過早 發(fā)表自己的見解,避免限制學(xué)生的思維,而應(yīng)引導(dǎo)學(xué)生圍繞案例,從各個方面提出問題,探討問題的核心或?qū)嵸|(zhì),鼓勵學(xué)生發(fā)表自己的觀點(diǎn)和分析意見。對于學(xué)生作出的錯誤判斷或提出的錯誤觀點(diǎn),教師應(yīng)通過引導(dǎo)使學(xué)生發(fā)現(xiàn)自己的錯誤,并找出產(chǎn)生錯誤的原因。
在總結(jié)環(huán)節(jié),教師應(yīng)結(jié)合案例對學(xué)生在分析討論階段提出的問題和發(fā)表的觀點(diǎn)進(jìn)行歸納、分析、評價,講解分析問題的思路,明確得出結(jié)論的理論依據(jù)。對那些不能給出明確結(jié)論的案例應(yīng)說明不能得出明確結(jié)論的原因,并將若條件發(fā)生變化時可能得出的各種結(jié)論列舉出來并逐一進(jìn)行分析和講解。