如何區(qū)分勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系
如何區(qū)分勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系
勞務(wù)關(guān)系是勞動(dòng)者與用工者根據(jù)口頭或書(shū)面約定，由勞動(dòng)者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動(dòng)服務(wù)，用工者依約向勞動(dòng)者支付勞務(wù)報(bào)酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系;下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系的傭相關(guān)法律知識(shí)。
區(qū)分勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系
一、先搞清勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系的關(guān)系
首先弄清用詞的含義和種屬關(guān)系。人們?cè)谟懻撋鲜鲫P(guān)系時(shí)往往將勞務(wù)、雇傭、承攬互相混用，然后又會(huì)大談這些概念之間的種屬關(guān)系，這樣的做法不但不能做出有實(shí)際意義的區(qū)分，反而越弄越亂，無(wú)法為司法實(shí)踐提供借鑒。
如何區(qū)分勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系
《人身?yè)p害司法解釋》第9條規(guī)定雇員加害責(zé)任制度，其將“從事雇傭活動(dòng)”定義為“從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)”。第10條規(guī)定了承攬加害責(zé)任，《合同法》還專(zhuān)辟一章“承攬合同”，使得“承攬”成為正式的立法名詞。由此可知，司法解釋將雇傭與勞務(wù)做同義使用，而這兩者與承攬是有根本區(qū)別的。
《侵權(quán)責(zé)任法》第35條規(guī)定了“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系”的問(wèn)題，勞務(wù)關(guān)系作為立法名詞首次出現(xiàn)，其顯然已經(jīng)取得了比“雇傭關(guān)系”更為正式的地位。這之后頒布的《勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋三》第7條規(guī)定，已經(jīng)享受退休待遇再?gòu)氖聞趧?dòng)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。司法解釋的語(yǔ)言也已經(jīng)順從《侵權(quán)責(zé)任法》的立法用語(yǔ)進(jìn)行了規(guī)范。
綜上，站在司法實(shí)務(wù)的立場(chǎng)，根據(jù)立法及司法解釋的用語(yǔ)，上述四個(gè)用詞可以規(guī)范為三個(gè)概念，即勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、承攬關(guān)系，三者屬于并列概念，勞務(wù)關(guān)系與雇傭關(guān)系是同義詞。
二、如何區(qū)分勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系?
勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系就像是人和猿的關(guān)系一樣，具有同一個(gè)祖先——雇傭，據(jù)說(shuō)羅馬法中就有關(guān)于雇傭的規(guī)定。雇傭關(guān)系因工業(yè)革命的影響而逐漸發(fā)生分化，于是勞動(dòng)關(guān)系獨(dú)立，圍繞勞動(dòng)關(guān)系而產(chǎn)生出勞動(dòng)法部門(mén)，被認(rèn)為是社會(huì)法發(fā)展的里程碑。同時(shí)，依然有一部分傳統(tǒng)的個(gè)人之間的雇傭關(guān)系依然保持著原始狀態(tài)被認(rèn)為仍然屬于民法王國(guó)的子民。這一點(diǎn)在西方法律發(fā)達(dá)國(guó)家的法律規(guī)定中，是非常清楚的。
法律血統(tǒng)的淵源決定了勞動(dòng)關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系具有相當(dāng)?shù)南嗨菩?，說(shuō)它們是近親一點(diǎn)都不為過(guò)。最核心的相似點(diǎn)是，雇員都要聽(tīng)從雇主的指令，雇員在人身上和財(cái)產(chǎn)上都對(duì)雇主具有一定從屬性。很多人在討論兩者區(qū)別時(shí)往往在論述中不自覺(jué)地將勞務(wù)關(guān)系和承攬關(guān)系相混淆，甚至基本等同了。正是因?yàn)閮烧咄?，造成?shí)踐中極難區(qū)分兩者區(qū)別。我認(rèn)為可以從以下三個(gè)實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)方面嘗試進(jìn)行區(qū)分：
1、主體資格。勞動(dòng)關(guān)系對(duì)于勞資雙方的主體資格均有限定，用人單位須為企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織等組織體，不能是自然人。勞動(dòng)者一定是16周歲以上且未享受退休待遇的自然人，而不能是組織體。勞務(wù)關(guān)系對(duì)勞資雙方的主體資格沒(méi)有上述限定，只需遵循民法關(guān)于民事主體權(quán)利能力、行為能力的規(guī)定即可。我們可以排列組合一下：?jiǎn)挝慌c個(gè)人之間，可以成立勞動(dòng)關(guān)系或者勞務(wù)關(guān)系，或者承攬關(guān)系;個(gè)人與個(gè)人之間，可以成立勞務(wù)關(guān)系或者承攬關(guān)系;單位與單位之間可以成立承攬關(guān)系。
2、是否有加入組織體的意思。訂立合同時(shí)，如果雙方的意思表示均為勞動(dòng)者納入用人單位的組織體內(nèi)，則為勞動(dòng)關(guān)系;如果沒(méi)有該意思，用人單位只是想臨時(shí)使用勞動(dòng)者勞務(wù)，勞動(dòng)者也僅是一事一議地提供勞務(wù)獲取報(bào)酬，并非想加入該單位的組織體內(nèi)，即為勞務(wù)關(guān)系。
3、工作成果。勞動(dòng)關(guān)系脫胎于大工業(yè)生產(chǎn)的時(shí)代背景，所以其體現(xiàn)出的產(chǎn)業(yè)性、分工性極強(qiáng)。勞動(dòng)者的工作成果只構(gòu)成用人單位業(yè)務(wù)或產(chǎn)品的某一方面或某一環(huán)節(jié)的組成部分(分工的體現(xiàn))，而不是最終成果，其需要與其他勞動(dòng)者共同配合協(xié)調(diào)才能完成最終成果。
勞務(wù)關(guān)系則不具備產(chǎn)業(yè)性、分工性特征，勞動(dòng)者的工作成果具有獨(dú)立性，不會(huì)內(nèi)化為用人單位產(chǎn)業(yè)鏈上待協(xié)調(diào)完善的一環(huán)(就像半成品一樣)。丹寧勛爵在1952年一個(gè)案件的判詞可以作為這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的腳注，供我們參考。
他寫(xiě)道：“當(dāng)你見(jiàn)到一份服務(wù)的契約(作者注：勞動(dòng)合同)時(shí)，你很容易察覺(jué)到它的存在，但告訴我它的差異也許感到困難。一個(gè)船主、一個(gè)司機(jī)和一個(gè)報(bào)章的記者，都是在服務(wù)的契約(contractof service)下受雇;但一個(gè)領(lǐng)航員、一個(gè)計(jì)程車(chē)駕駛員和一個(gè)報(bào)章的投稿者，他們卻在為人服務(wù)的契約(contractfor service。作者注：勞務(wù)合同)下獲聘。
因此，對(duì)于上述所有事例的描述中有一個(gè)顯著特征，就是在服務(wù)的契約下，一個(gè)人是受雇于企業(yè)的一部分，而他的工作將整合成為企業(yè)的一部分。至于為人服務(wù)的契約，雖然也是為企業(yè)工作，但它并不整合于企業(yè)內(nèi)，而只是一種附屬(accessory)而已。”
我們可以嘗試用上述標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分一些實(shí)踐中難以決斷的關(guān)系。如果上述標(biāo)準(zhǔn)不好用，那么我還有一個(gè)簡(jiǎn)易的辦法供大家參考，那就是記住實(shí)踐中已經(jīng)達(dá)成共識(shí)或者被司法解釋明確規(guī)定的勞務(wù)關(guān)系。記住了這些，大部分問(wèn)題可以得到解決，小部分疑難問(wèn)題不好解決也只好留待繼續(xù)思考。
這些關(guān)系主要是：家庭或者個(gè)人與家政服務(wù)員的關(guān)系;個(gè)體工匠與學(xué)徒、幫工的關(guān)系;農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)與受雇人的關(guān)系;已經(jīng)享受退休待遇再?gòu)氖聞趧?dòng)的自然人，其與新單位之間為勞務(wù)關(guān)系。當(dāng)然，這些關(guān)系被認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系未必一定科學(xué)，例如很多人對(duì)最后一種就持保留態(tài)度。
勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別相對(duì)明顯一些，但在某些案件中也同樣會(huì)讓人不好定性。我認(rèn)為以下是它們區(qū)別的實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)：
1、主體標(biāo)準(zhǔn)：承攬關(guān)系中的承攬人既可以是自然人，也可以是組織體。但在勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中，受雇一方一定是自然人。
2、從屬性標(biāo)準(zhǔn)：承攬關(guān)系中的定做人(雇主)不關(guān)心承攬人工作或勞務(wù)的過(guò)程，只關(guān)心工作或勞務(wù)的結(jié)果。雖然定做人(雇主)也會(huì)提出一些要求和指令(但這更像是一些建議，而且著眼點(diǎn)是為了確保工作成果符合定做人心意，并非要控制承攬人工作過(guò)程)，但承攬人依然可以自主決定工作的方式方法，即使承攬人不聽(tīng)從定做人的指示也沒(méi)什么大不了的。
大家可以想想你們?cè)谘b修房子的時(shí)候是不是會(huì)遇見(jiàn)類(lèi)似的情況?但是，勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中特別強(qiáng)調(diào)勞動(dòng)者對(duì)雇主的服從，這一點(diǎn)是核心區(qū)別。
3、報(bào)酬發(fā)放：承攬關(guān)系中，承攬人領(lǐng)取報(bào)酬的方式要么一次性領(lǐng)取，要么按照工作進(jìn)度領(lǐng)取，或者是按照勞務(wù)數(shù)量領(lǐng)取(這一點(diǎn)與勞動(dòng)關(guān)系中的計(jì)件工資很相似，但通過(guò)運(yùn)用從屬性標(biāo)準(zhǔn)可以輕易將其區(qū)分開(kāi))，其標(biāo)準(zhǔn)往往是按照市場(chǎng)價(jià)格一事一議。勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中，勞動(dòng)者報(bào)酬一般都是有規(guī)律的定期領(lǐng)取，正常情況下數(shù)額變動(dòng)不大。
4、生產(chǎn)資料提供：承攬關(guān)系中用于工作的生產(chǎn)資料一般由承攬人自備。勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中，一般由雇主提供生產(chǎn)資料。
5、繼續(xù)性標(biāo)準(zhǔn)：承攬關(guān)系一般是一事一議的，即生意要一單一單的做。勞動(dòng)合同、勞務(wù)合同則屬于繼續(xù)性合同，其履行往往呈現(xiàn)長(zhǎng)期性、穩(wěn)定性特征。但是，勞動(dòng)合同類(lèi)型中也有以完成一定工作成果為期限的勞動(dòng)合同，這類(lèi)關(guān)系與承攬關(guān)系的“一事一議”具有類(lèi)似性，運(yùn)用從屬性這一核心標(biāo)準(zhǔn)一樣可以將兩者區(qū)分開(kāi)來(lái)。
6、替代性標(biāo)準(zhǔn)：承攬關(guān)系中承攬人在有約定的情況下可以將主要工作交由第三人完成，但在勞動(dòng)關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系中一定是要?jiǎng)趧?dòng)者親力親為的。
三、案例實(shí)測(cè)
下面我們用實(shí)際案例來(lái)檢測(cè)一下上述標(biāo)準(zhǔn)是否合理。
感謝天津某基層法院民庭庭長(zhǎng)為我提供的這個(gè)真實(shí)案例，全文轉(zhuǎn)錄如下：“甲為乙打抽油煙機(jī)孔，商定價(jià)格40元，自帶工具，工作中摔傷。甲乙之間是勞務(wù)關(guān)系還是承攬關(guān)系?”
首先，從主體標(biāo)準(zhǔn)看，這是個(gè)人雇個(gè)人干活，只可能是勞務(wù)或者承攬的一種，不可能是勞動(dòng)關(guān)系;
其次，乙是自帶工具進(jìn)行工作，符合承攬關(guān)系中的一個(gè)特征;
第三，乙在工作時(shí)不知是否要服從甲的指揮，案情描述中沒(méi)有介紹。如果甲沒(méi)有指揮乙，或者甲也沒(méi)有采取其他可能控制乙工作的實(shí)質(zhì)性措施，那么乙工作的過(guò)程就是不受甲支配的。估計(jì)事實(shí)情況也是如此，因?yàn)榇蠖鄶?shù)家庭在裝油煙機(jī)的時(shí)候都是這樣的，這個(gè)案件不會(huì)特別特殊;
第四，雙方商量的價(jià)格是40元，符合市場(chǎng)行情，支付方式為打好眼就一次性支付。
綜上四點(diǎn)，基本可以判斷本案中雙方成立的是承攬關(guān)系。當(dāng)然，一定會(huì)有人認(rèn)為我的結(jié)論不正確，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是勞務(wù)關(guān)系。例如，前一段聽(tīng)說(shuō)天津某檢察院對(duì)天津某法院的一個(gè)類(lèi)似的生效判決進(jìn)行抗訴，檢察院的看法就傾向于勞務(wù)關(guān)系而非承攬關(guān)系。
五、債權(quán)債務(wù)管理
企業(yè)自身要建立賬款回收制度以及逾期款催收制度，也要結(jié)合對(duì)合同的審查和履行的規(guī)范來(lái)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)重大的項(xiàng)目和合同要提前進(jìn)行資信調(diào)查，對(duì)遇到有逾期情況的客戶(hù)要主動(dòng)了解其經(jīng)營(yíng)狀況和資產(chǎn)情況，摸清其資產(chǎn)范圍、性質(zhì)和權(quán)屬，一旦發(fā)生訴訟可以直接進(jìn)行保全，防止損失的擴(kuò)大。
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勞務(wù)關(guān)系的主要特征
1、 雙方當(dāng)事人的地位平等，在人身上不具有隸屬關(guān)勞務(wù)關(guān)系系。2、 工作風(fēng)險(xiǎn)一般由提供勞務(wù)者自行承擔(dān)。但由雇工方提供工作環(huán)境和工作條件的和法律另有規(guī)定的除外。
3、 基于民事法律規(guī)范成立，并受民事法律規(guī)范的調(diào)整和保護(hù)。
4、 主體具有不特定性，提供勞務(wù)方和用工方都可以是自然人、法人或是其他組織。
狹義的勞務(wù)關(guān)系的特點(diǎn)：
1、 是一種準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系。
2、 用工方不具備勞動(dòng)法中用人單位的主體資格，或者具備主體資格但工作內(nèi)容具有臨時(shí)性。
3、 由用工方提供工作環(huán)境和工作條件。
4、 根據(jù)用工方的指示從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
5、 由用工方承擔(dān)在勞作過(guò)程中人身傷害的風(fēng)險(xiǎn)。
這是基于民法中“誰(shuí)受益誰(shuí)負(fù)責(zé)”的原則請(qǐng)求賠償?shù)?，而不是基于勞?dòng)法中的工傷賠償。
看過(guò)“如何區(qū)分勞動(dòng)、勞務(wù)和承攬關(guān)系”的人還看過(guò)：
1.什么是勞動(dòng)的關(guān)系的性質(zhì)