《商法的軌跡—從傳統(tǒng)到現(xiàn)代》讀書筆記(3)

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　　縱觀全書，作者的目光大多集中于軟商法的作用及相關(guān)實(shí)踐之上。我們必須承認(rèn)和重視的是，商法的制定、發(fā)展與修改都是緊隨市場貿(mào)易的發(fā)展變化而變化的。商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范，必然需要適應(yīng)商業(yè)發(fā)展的路徑。商法的制定不能停留在理論層面或是僅根據(jù)部分現(xiàn)象而制定，它是需要在市場整體規(guī)律的基礎(chǔ)上制定出來，或者說是總結(jié)出來。

　　隨著科技的發(fā)展，市場貿(mào)易的多元化和復(fù)雜性與日俱增，各種新生問題層出不窮，原有的法律及市場規(guī)則顯然無法追趕上市場的腳步，新市場規(guī)則的制定及實(shí)施顯得尤為迫切。誠然，硬商法的穩(wěn)固性使其無法迅速的對市場變化做出反映，但是軟商法能起到的作用足夠嗎?在前文中多次提到，軟商法是由社會組織制定的市場規(guī)范，那么這些規(guī)范的正確性如何得到保證呢?軟商法也是基于市場規(guī)律而形成，但是人們對市場規(guī)律的認(rèn)知并不一定是完全準(zhǔn)確的，并且市場動向是瞬息萬變的，因此軟商法也并不是完全之法。適用于不同領(lǐng)域的軟商法可能存在出現(xiàn)沖突的現(xiàn)象，或者有利于這一領(lǐng)域的軟商法的實(shí)施結(jié)果會導(dǎo)致另一領(lǐng)域的發(fā)展運(yùn)行出現(xiàn)問題。因此，硬商法統(tǒng)籌全局，宏觀調(diào)控的作用是十分重要的。作者認(rèn)為軟商法與硬商法是皮與毛的關(guān)系，但筆者認(rèn)為將軟商法看做是對硬商法的查漏補(bǔ)缺更為貼切。硬商法規(guī)定的是原則性規(guī)范，起到總領(lǐng)大方向的作用;軟商法體現(xiàn)在具體實(shí)踐中，作用于細(xì)節(jié)之處，變換靈活。兩者相輔相成，缺一不可。

　　同時(shí)，除了合理性的考慮之外，利益性也是商法需要重視的內(nèi)容。商業(yè)行為是一種逐利行為，商人所追求的是利益最大化。如果相關(guān)規(guī)則的制定違反或阻礙了商人的利益，那么他們會想辦法規(guī)避規(guī)則，逃避管理。這樣不僅使得規(guī)則形同虛設(shè)，也很有可能導(dǎo)致市場秩序的混亂。因此，商法的制定需要綜合考慮各方面因素，既要考慮個(gè)體差異，也要考慮行業(yè)發(fā)展;既要考慮局部發(fā)展，也要顧及整體市場;既要考慮社會環(huán)境，也要適應(yīng)經(jīng)濟(jì)走向。

　　總體來說，制定商法首先要保證的就是跟隨市場發(fā)展的趨勢，充分發(fā)掘市場的內(nèi)在規(guī)律。穩(wěn)定的法典形式并不能很好的實(shí)現(xiàn)這一要求，非法典化趨勢的增強(qiáng)是必然要求。但是這并不是說明，我們不需要穩(wěn)固的法律來對市場進(jìn)行規(guī)制。市場是靈活的，但也是廣闊的。在制定市場貿(mào)易規(guī)則時(shí)，需要考慮的不僅僅是局部的行業(yè)發(fā)展，還需要考慮其對整個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，乃至國際經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。也就是說應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備大局觀和應(yīng)變性，與時(shí)俱進(jìn)，才能保證其發(fā)揮應(yīng)有的作用。

作者：王夢穎

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