2016如何注銷分公司
2016如何注銷分公司
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怎么注銷分公司?
一、如何注銷分公司?
(一)分公司解散，依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向分公司登記機(jī)關(guān)備案。
(二)有下列情形之一的，分公司清算組應(yīng)當(dāng)自分公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原分公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記：
1、分公司被依法宣告破產(chǎn);
2、分公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者分公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，但分公司通過修改分公司章程而存續(xù)的除外;
3、股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人有限責(zé)任分公司的股東、外商投資的分公司董事會(huì)決議解散;
4、依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;
5、人民法院依法予以解散;
6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。
(三)分公司申請(qǐng)注銷登記，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：
1、分公司清算組負(fù)責(zé)人簽署的注銷登記申請(qǐng)書;
2、人民法院的破產(chǎn)裁定、解散裁判文書，分公司依照《分公司法》作出的決議或者決定，行政機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉或者分公司被撤銷的文件;
3、股東會(huì)、股東大會(huì)、一人有限責(zé)任分公司的股東、外商投資的分公司董事會(huì)或者人民法院、分公司批準(zhǔn)機(jī)關(guān)備案、確認(rèn)的清算報(bào)告;
4、《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》;
5、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。
國(guó)有獨(dú)資分公司申請(qǐng)注銷登記，還應(yīng)當(dāng)提交國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的決定，其中，國(guó)務(wù)院確定的重要的國(guó)有獨(dú)資分公司，還應(yīng)當(dāng)提交本級(jí)人民政府的批準(zhǔn)文件。
有分分公司的分公司申請(qǐng)注銷登記，還應(yīng)當(dāng)提交分分公司的注銷登記證明。
(四)經(jīng)分公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，分公司終止。
二、分公司注銷后分公司的債權(quán)如何處理
1、分公司辦理注銷登記后，股東發(fā)現(xiàn)分公司在清算中遺漏債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益，股東能否對(duì)相關(guān)債務(wù)人或義務(wù)人主張權(quán)利?
根據(jù)《中華人民共和國(guó)分公司法》相關(guān)規(guī)定，分公司解散后，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)分公司進(jìn)行清算，清算完畢并辦理注銷登記后，分公司歸于消滅。由于經(jīng)合法清算后的分公司剩余財(cái)產(chǎn)，由股東依法進(jìn)行分配后歸股東所有，因此，股東在分公司注銷后，發(fā)現(xiàn)分公司對(duì)外尚有債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，可以自己的名義依法提起訴訟，主張權(quán)利。
2、股東對(duì)外主張?jiān)止镜膫鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益時(shí)，是否應(yīng)由全體股東作為共同原告提起訴訟?
鑒于股東主張?jiān)止緦?duì)外享有的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，與股東之間就分公司剩余財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配屬于不同的法律關(guān)系，因此，除非原分公司全體股東愿意作為共同原告提起訴訟外，法院一般無需追加全體股東作為共同原告提起訴訟。如多個(gè)股東就不同一筆債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益分別提起訴訟，法院可合并審理。
3、股東在分公司注銷后，取得分公司在清算中遺漏的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，其他股東提起訴訟，要求對(duì)該財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行分配，法院應(yīng)如何處理?
股東在分公司注銷后，取得分公司在清算中遺漏的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，該債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益原屬于分公司財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)歸屬于全體股東，由全體股東按照分公司章程或法律的規(guī)定進(jìn)行分配。因此，股東在分公司注銷后，取得分公司在清算中遺漏的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，其他股東有權(quán)提起訴訟，要求獲得財(cái)產(chǎn)利益的股東對(duì)該財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配。
4、分公司在未向債權(quán)人足額清償債務(wù)的情形下注銷后，股東取得分公司在清算中遺漏的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，分公司債權(quán)人能否要求獲得利益的股東在所獲財(cái)產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償債務(wù)?
根據(jù)分公司法規(guī)定，分公司解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。在清算過程中發(fā)現(xiàn)分公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。因此，股東自行對(duì)分公司清算完畢應(yīng)當(dāng)以分公司全部債務(wù)清償完畢為條件。股東自行對(duì)分公司進(jìn)行的清算不具有債務(wù)免除的效果。因此，分公司在未足額清償債務(wù)的情況下注銷，股東又在分公司注銷后獲得分公司債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，債權(quán)人有權(quán)要求獲益股東在所獲財(cái)產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償分公司債務(wù)。
5、股東未經(jīng)合法清算注銷分公司后，又以自己名義主張分公司對(duì)外債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)如何處理?
根據(jù)分公司法規(guī)定，股東自行對(duì)分公司進(jìn)行的清算不具有免除分公司債務(wù)的功能。如果股東未經(jīng)合法清算而注銷分公司，導(dǎo)致分公司債權(quán)人利益受到損失的，應(yīng)當(dāng)對(duì)分公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但在分公司注銷后，分公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益應(yīng)歸股東所享有，股東可對(duì)外主張?jiān)止镜膫鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益。
6、分公司在破產(chǎn)程序終結(jié)后辦理注銷登記，又發(fā)現(xiàn)分公司破產(chǎn)清算程序中遺漏債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)當(dāng)如何處理?
分公司被依法宣告破產(chǎn)，并經(jīng)破產(chǎn)清算與分配，分公司對(duì)外不能清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。因此，破產(chǎn)清算具有免除破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的效果。在破產(chǎn)程序終結(jié)后，如發(fā)現(xiàn)分公司還享有債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益，該權(quán)益應(yīng)當(dāng)首先用于向全體債權(quán)人清償，在清償完畢前，被宣告破產(chǎn)的分公司的股東或上級(jí)主管部門不享有該財(cái)產(chǎn)權(quán)益。
屆時(shí)，經(jīng)法院許可保留的破產(chǎn)清算組尚未被撤銷的，則可由清算組對(duì)外主張債權(quán)或相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。所獲財(cái)產(chǎn)經(jīng)法院決定，可進(jìn)行追加分配或指定相關(guān)單位或人員予以保管。
如破產(chǎn)清算組已被撤銷的，原分公司股東或分公司的上級(jí)主管部門可依法向?qū)徖砥飘a(chǎn)案件的法院申請(qǐng)恢復(fù)成立清算組或重新成立清算組，以清算組名義對(duì)外主張?jiān)止镜膫鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益。是否準(zhǔn)許，由法院決定。
怎么注銷外貿(mào)分分公司
分分公司注銷程序：
哪些分分公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記?
分公司撤銷或者分公司決定撤銷分分公司的，應(yīng)當(dāng)自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分分公司的分公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。
注銷登記程序：
1、自做出注銷決定之日起15日內(nèi)成立清算組;
2、清算組自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次;
3、清償分分公司債務(wù)，到稅務(wù)部門辦理完稅證明;
4、填寫注銷登記申請(qǐng)書，提交登記文件、證件，按約定日期領(lǐng)取核準(zhǔn)通知書。
注銷登記應(yīng)提交的文件、證件：
1、分分公司注銷登記申請(qǐng)書;
2、股東會(huì)依照《分公司法》作出的解散決定;
3、股東會(huì)確認(rèn)的清算報(bào)告;
4、清算組織成立后60日內(nèi)在報(bào)紙上公告三次的報(bào)樣;
5、稅務(wù)部門出具的完稅證明;
6、營(yíng)業(yè)執(zhí)照正、副本。
分公司注銷后債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)?
根據(jù)我國(guó)《分公司法》的規(guī)定，分公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記等法定程序即被注銷?！斗止痉ā?、《分公司登記管理?xiàng)l例》和《企業(yè)破產(chǎn)法》對(duì)分公司解散、清算和注銷作了規(guī)定。但由于這些規(guī)定比較寬泛，不夠全面，導(dǎo)致實(shí)踐中的很多問題無法找到法律依據(jù)，分公司相關(guān)利害關(guān)系人的利益得不到保證，尤其是注銷制度。關(guān)于注銷制度，《分公司法》只有第189條作了規(guī)定：分公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送分公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷分公司登記，公告分公司終止;《分公司登記管理?xiàng)l例》第36~38條規(guī)定了申請(qǐng)注銷登記的程序性條件。除此之外，對(duì)于分公司注銷后遺留的相關(guān)問題，如債權(quán)債務(wù)、檔案材料保存、社會(huì)責(zé)任等問題各個(gè)法律法規(guī)都未涉及。而分公司注銷后的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，關(guān)系到原分公司股東的合法利益，從保護(hù)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)利的角度而言，具有非常的意義，本文將對(duì)此問題進(jìn)行探討。
一、我國(guó)的分公司注銷制度
(一)分公司注銷后喪失民事主體資格
根據(jù)我國(guó)《分公司法》規(guī)定，分公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記三項(xiàng)程序后即被注銷，分公司的法人資格和各種權(quán)利義務(wù)就歸于消滅。經(jīng)注銷登記并公告后，分公司終止。由于法人資格的喪失，注銷后的分公司就喪失了民事主體的地位，也失去了以分公司名義行使各種權(quán)利的資格和能力。因此，如果分公司注銷后還有遺留的債權(quán)，因原分公司已經(jīng)不存在，也無法以分公司的名義行使追索等權(quán)利了。
(二)分公司注銷后的債權(quán)問題
通常在分公司清算階段，所有的債權(quán)債務(wù)都應(yīng)該了結(jié)。清算后，分公司的剩余財(cái)產(chǎn)由股東取得。但是，由于分公司在清算過程中遺漏或無法實(shí)現(xiàn)等原因，現(xiàn)實(shí)中普遍存在著分公司清算后仍然有尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，對(duì)于這部分債權(quán)的具體實(shí)現(xiàn)，目前尚無法律法規(guī)作出明確規(guī)定。按照現(xiàn)在有法律法規(guī)的規(guī)定和民法理論理解，隨著分公司的終結(jié)，所有債權(quán)債務(wù)都應(yīng)歸于消滅。但是，從財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的角度來看，清算后分公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)，按照其性質(zhì)，也屬于分公司的財(cái)產(chǎn)，并最終屬于股東所有。那么，這部分財(cái)產(chǎn)最終應(yīng)該怎么處理?是隨著分公司法人資格的消滅而消滅，還是由原股東繼續(xù)追索?
二、分公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
分公司注銷后，原來的民事主體資格喪失，由此，在債權(quán)的實(shí)現(xiàn)方面存在著兩個(gè)重要的問題：一個(gè)是由誰來行使債權(quán)追索權(quán)，一是如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)?
(一)分公司注銷后原股東能否取得債權(quán)
分公司財(cái)產(chǎn)是分公司合法占有的全部財(cái)產(chǎn)，包括以分公司名義擁有的物權(quán)、債權(quán)和無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。在分公司存續(xù)期間，分公司對(duì)分公司財(cái)產(chǎn)享有全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。在現(xiàn)代分公司理論中，分公司財(cái)產(chǎn)和股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)是區(qū)分開的。股東的出資轉(zhuǎn)化為分公司財(cái)產(chǎn)后，即喪失了所有權(quán)，而成為分公司的財(cái)產(chǎn)。在分公司存續(xù)期間，股東不能要求分公司返還其財(cái)產(chǎn)。但是，分公司發(fā)生終止的情形后，對(duì)于分公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn)，其所有權(quán)應(yīng)該還由原股東取得，并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。分公司財(cái)產(chǎn)最初的來源是股東出資，其后經(jīng)過分公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化，這種變化可能是數(shù)量上的增加，也可能是減少。對(duì)于超出原出資的財(cái)產(chǎn)，可以視為原出資的滋息。這樣，由原出資人取得分公司終止后的剩余財(cái)產(chǎn)就順理成章了，也是符合民法基本原理的。
而且根據(jù)“刺破分公司面紗”理論是啟示，原分公司的債權(quán)也應(yīng)歸原股東。“刺破分公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權(quán)人在法人那里無法獲得清償，能否要求法人背后的人承擔(dān)責(zé)任”的問題。在分公司“面紗”的兩邊，是分公司的債權(quán)人和股東。分公司這道“面紗”把他們分割開來，使他們不能直接向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，必須通過分公司這個(gè)橋梁。“刺破分公司面紗”理論的實(shí)質(zhì)是分公司債權(quán)人可越過分公司而直接向股東主張權(quán)利。既然分公司債權(quán)人可以“刺破面紗”直接向股東主張權(quán)利，為什么在分公司終止的情況下，股東為了維護(hù)自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能“刺破面紗”直接向分公司債務(wù)人主張權(quán)利呢?民法的基本原則就是公平，是雙方權(quán)利和義務(wù)的對(duì)等。在這個(gè)問題上，也應(yīng)該是平等地行使權(quán)利。在分公司終結(jié)的情況下，如果原股東不能對(duì)分公司未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)行使權(quán)利，則無異于讓分公司的債務(wù)人無根據(jù)地得到應(yīng)該屬于分公司，而最終屬于分公司原股東的財(cái)產(chǎn)，這顯然是很不公平的，也不符合民法的基本原則。
因此，分公司注銷后的未實(shí)現(xiàn)債權(quán)應(yīng)該由分公司原股東取得其“所有權(quán)”，而不能屬于分公司原債務(wù)人所有。
(二)股東如何實(shí)現(xiàn)債權(quán)
1、股東應(yīng)自己的名義行使權(quán)利
原股東取得債權(quán)后該如何實(shí)現(xiàn)成為一個(gè)新的問題，由于原分公司已經(jīng)終結(jié)，原股東顯然不能再以原分公司的名義追索債權(quán)了，那么原股東是否應(yīng)該以自己的名義追索債權(quán)呢?筆者認(rèn)為應(yīng)該以自己名義追索債權(quán)，原因在于股東已經(jīng)取得了債權(quán)的追索權(quán)，并且股東行使追索權(quán)是為了實(shí)現(xiàn)自己的利益。借用《分公司法》中的派生訴訟理論，股東在自己合法權(quán)益被分公司內(nèi)部人員侵害時(shí)，法律為保護(hù)股東的利益都允許股東以自己的名義行使權(quán)利，在分公司注銷后債權(quán)未實(shí)現(xiàn)的情況下，股東的利益是受到分公司外部人員的“侵害”，法律更應(yīng)該允許股東以自己的名義行使權(quán)利。不僅從理論上如此，在法院審理此類案件的實(shí)踐中，通常股東都是以自己名義進(jìn)行訴訟的，而且這種方式已經(jīng)得到法院的認(rèn)可。
2、分公司注銷后原分公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為原股東的債權(quán)
分公司在清算終結(jié)后，股東分得剩余財(cái)產(chǎn)。剩余財(cái)產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)包括分公司遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。對(duì)于這部分債權(quán)，因?yàn)榉止疽巡淮嬖诹?，失去了由原分公司繼續(xù)行使權(quán)利的依據(jù)，只能由原分公司的股東來行使權(quán)利。原股東行使權(quán)利存在的首要障礙是，如何將原分公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為股東的債權(quán)，而只有轉(zhuǎn)化后，才能由原股東向原分公司債務(wù)人主張權(quán)利。針對(duì)不同的情況，實(shí)現(xiàn)分公司債權(quán)的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路：
(1)在分公司注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東。
分公司進(jìn)入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉(zhuǎn)讓其權(quán)利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《分公司法》規(guī)定的在清算階段分公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到。《合同法》規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務(wù)人，同時(shí)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。這就為分公司原股東取得分公司的債權(quán)提供了法律依據(jù)。股東盡管是分公司的出資人，但他是獨(dú)立的與分公司和債務(wù)人之外的第三人，主體資格是適格的。那么，程序性的工作就是分公司只要在注銷前將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務(wù)人即可，這樣即使在分公司注銷后，原屬于分公司的債權(quán)也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對(duì)于受讓該債權(quán)的股東來說，面臨的風(fēng)險(xiǎn)是該債權(quán)有可能不能實(shí)現(xiàn)。因此，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)遵循自愿的原則，由股東主動(dòng)接受。同時(shí)，在轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)考慮受讓者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，給予其適當(dāng)?shù)恼劭蹆?yōu)惠。
(2)分配債權(quán)給股東。
在這種模式下，分公司不履行債權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配分公司剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)將遺留的、尚未實(shí)現(xiàn)的債權(quán)直接分配給股東。其法律依據(jù)是《分公司法》的規(guī)定，分公司在清算完畢后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任分公司按照股東的出資比例分配，股份有限分公司按照股東持有的股份比例分配。當(dāng)然，從程序上說，分配到該債權(quán)的股東，如要實(shí)現(xiàn)該債權(quán)，則仍應(yīng)履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務(wù)人主張權(quán)利。
(3)被遺漏的債權(quán)，原股東均有權(quán)追索。
對(duì)于被遺漏的債權(quán)，原股東仍享有最終所有權(quán)。但由于在清算階段該部分債權(quán)可能還未被發(fā)現(xiàn)，而是在分公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權(quán)不可能在分公司終結(jié)前被分配到股東個(gè)人名下，應(yīng)屬于原股東共有，因此，這部分債權(quán)原股東均有追索權(quán)。
3、分公司注銷后債權(quán)的實(shí)現(xiàn)
原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權(quán)后，即可以自己的名義向債務(wù)人追索。其追索所得，由自己取得，其他股東不得主張權(quán)利，債務(wù)人也不能以分公司已經(jīng)終結(jié)為由對(duì)抗這種權(quán)利主張。原股東在通過上述第三種方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)后，有義務(wù)通知其他股東，并仍應(yīng)按原出資比例分配所實(shí)現(xiàn)的債權(quán)。如不通知其他股東，則其他股東有權(quán)向取得該債權(quán)的股東主張權(quán)利。
這樣設(shè)計(jì)的目的在于保護(hù)原股東的權(quán)益。從目前《分公司法》的立法傾向來看，分公司注銷的制度過于關(guān)注分公司債務(wù)人的利益而忽視分公司和股東的利益。而在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，任何人出資設(shè)立分公司的目的都在于謀取利益，任何人與分公司發(fā)生關(guān)系的目的，也在于謀取利益，因此，不應(yīng)偏重于保護(hù)一個(gè)群體而忽視另外的群體。任何人投資于分公司都應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)，同樣，任何人與分公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來，也應(yīng)預(yù)見到風(fēng)險(xiǎn)。而從鼓勵(lì)投資、發(fā)展經(jīng)濟(jì)的目的出發(fā)，理應(yīng)平等保護(hù)所有主體的利益。
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