勞動(dòng)關(guān)系管理意義(2)
勞動(dòng)關(guān)系管理意義
誤區(qū)二：試用期內(nèi)單獨(dú)簽訂試用期合同
【案例】趙某與某公司簽訂了一份“員工試用期聘用合同”，期限6個(gè)月。試用期屆滿前，該公司提出趙某不符合錄用條件，便辭退了趙某。后趙某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求該公司支付違法解除勞動(dòng)合同的雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。仲裁委支持了趙某的仲裁請(qǐng)求。
【釋法】很多企業(yè)在試用期內(nèi)不簽訂正式的勞動(dòng)合同，而是以簽訂試用期合同來規(guī)避簽訂正式勞動(dòng)合同可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)。在勞動(dòng)合同糾紛案件中，此類案例屢見不鮮。
《勞動(dòng)合同法》第十九條對(duì)單獨(dú)約定的試用期的效力做出了明確規(guī)定：勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。
也就是說，所謂試用期合同就是勞動(dòng)合同、所謂試用期期限就等同于勞動(dòng)合同期限。如果用人單位在此情況下辭退勞動(dòng)者，很可能被扣上違法解除的帽子。
其實(shí)在類似案件中用人單位完全可以依法規(guī)范用工，按照法律規(guī)定簽訂勞動(dòng)合同，并同時(shí)對(duì)錄用條件做出明確約定，如果員工不符合錄用條件，可以此解除勞動(dòng)合同，并且不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這樣反而會(huì)降低用工成本。
除此之外，單獨(dú)簽訂試用期合同還存在另一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，即可能導(dǎo)致無固定期限合同的條件成立。
一般用人單位都知道，連續(xù)簽訂兩次固定期限后，再簽訂勞動(dòng)合同時(shí)除非勞動(dòng)者要求簽訂固定期限勞動(dòng)合同，否則就應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，在此情況下，“試用期勞動(dòng)合同”被視為一般的“勞動(dòng)合同”，所謂的“試用期勞動(dòng)合同”到期后，簽訂勞動(dòng)合同后，就相當(dāng)于訂立了兩次固定期限勞動(dòng)合同，再次訂立勞動(dòng)合同時(shí)，就會(huì)導(dǎo)致無固定期限勞動(dòng)合同訂立條件的成立。
誤區(qū)三：試用期長(zhǎng)度可任意設(shè)定
【案例】劉某被某公司聘用，并簽訂了一份為期2年的勞動(dòng)合同，其中試用期4個(gè)月。半年后，該公司通知?jiǎng)⒛辰獬齽趧?dòng)合同并支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
劉某離職后，覺得當(dāng)初合同中試用期期限的約定不符合法律規(guī)定，遂申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。
劉某認(rèn)為，該公司違法約定試用期超出了法定標(biāo)準(zhǔn)，要求其支付兩個(gè)月工資差額部分以及違法約定試用期的賠償金，最后劉某的請(qǐng)求得到了仲裁委的認(rèn)可。
【釋法】《勞動(dòng)合同法》第八十三條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。
因此用人單位與勞動(dòng)者約定的試用期限超過法定時(shí)間的，超過部分無效。勞動(dòng)者有權(quán)要求按照法定或約定標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)報(bào)酬，用人單位將面臨行政處罰和支付賠償金的風(fēng)險(xiǎn)。隨意設(shè)定超期的試用期不但不會(huì)讓用人單位降低用工成本，反而會(huì)讓用人單位面臨很大的風(fēng)險(xiǎn)。
用人單位可以依照工作崗位、職務(wù)等綜合考量試用期長(zhǎng)短的設(shè)置，合理設(shè)定試用期限。如果用人單位需要較長(zhǎng)的觀察期來了解新員工的綜合素質(zhì)，可以采取試用期最長(zhǎng)化的辦法。
在法律規(guī)定的試用期上下限的基礎(chǔ)上，根據(jù)勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短，將試用期細(xì)化。3年期限的勞動(dòng)合同，試用期可達(dá)6個(gè)月，但勞動(dòng)合同期限為3年以下的，試用期只有2個(gè)月，試用期相差4個(gè)月。
誤區(qū)四：試用期考核不合格就延長(zhǎng)試用期
【案例】小張應(yīng)聘為某公司的總經(jīng)理助理一職，合同約定試用期為3個(gè)月，由于工作中有過幾次小失誤，引起了總經(jīng)理的不滿。試用期即將屆滿，于是公司做出決定：以小張有工作失誤為由，將其試用期延長(zhǎng)三個(gè)月，雙方引起爭(zhēng)議。
【釋法】經(jīng)常會(huì)收到很多公司人事管理人員咨詢?cè)囉闷趩T工工作表現(xiàn)不理想是否能延長(zhǎng)試用期的問題。
《勞動(dòng)合同法》第十九條明確規(guī)定同一家用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，不得設(shè)置一個(gè)以上的試用期進(jìn)行重復(fù)試用。再者試用期期限法律已明確規(guī)定，不得隨意更改;如果用人單位設(shè)定的試用期期限違反了法律規(guī)定，被延長(zhǎng)部分的“試用期”的性質(zhì)和超期的“試用期”是相同的。
由此可見，用人單位在招聘新員工時(shí)應(yīng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定設(shè)置試用期期限，遵守“一人一設(shè)、一設(shè)定用”，切忌超期試用和延長(zhǎng)試用。對(duì)于考核結(jié)果不合格的員工，應(yīng)及時(shí)果斷地處理好勞動(dòng)關(guān)系，以免產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。
誤區(qū)五：續(xù)訂合同或調(diào)崗后再次約定試用期
【案例】小李在一家銷售型企業(yè)做市場(chǎng)銷售，由于工作業(yè)績(jī)表現(xiàn)不錯(cuò)，被公司提拔為市場(chǎng)總監(jiān)，但約定了新職務(wù)有三個(gè)月的試用期。在新崗位工作兩個(gè)月后公司以不符合錄用條件為由要求解除與小李的勞動(dòng)合同。小李提起仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。
【釋法】本案中，該公司在調(diào)崗后再次設(shè)置試用期，是違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定的。
如前所述法律規(guī)定試用期只有一次，對(duì)于用人單位與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同并且變換工作崗位的，或者對(duì)于內(nèi)部人力資源優(yōu)化配置、需要任命新職務(wù)或安置新崗位時(shí)的情況，為了防止勞動(dòng)者不適合新崗位的風(fēng)險(xiǎn)，最好是在續(xù)簽勞動(dòng)合同或者人力資源優(yōu)化配置之前的一段時(shí)間，將勞動(dòng)者調(diào)至新崗位進(jìn)行考察，進(jìn)行相應(yīng)的“職務(wù)/崗位試用”，以代替試用期考察。否則，用人單位將會(huì)面臨支付賠償金的風(fēng)險(xiǎn)。
誤區(qū)六：試用期工資不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY即可
【案例】小劉被一家企業(yè)錄用，雙方簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同，月薪為3000元，約定了試用期，但用人單位提出試用期工資按2000元支付。后因小劉不適應(yīng)工作崗位，公司提出其不能融入公司工作團(tuán)隊(duì)為由，解除勞動(dòng)合同，潘某認(rèn)為公司屬違法解除，并且試用期工資也低于法定標(biāo)準(zhǔn)，要求補(bǔ)足試用期間的差額工資。
【釋法】對(duì)于試用期工資，《勞動(dòng)合同法》第二十條規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
另外，《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第十五條做出了更加明確的規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
也就是說，勞動(dòng)者在試用期的工資不僅僅是不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)問題，在不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的前提下還要確保不能低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或勞動(dòng)合同約定工資的80%.如果用人單位隨意設(shè)定試用期的工資，法律雖然沒有規(guī)定賠償責(zé)任，但是如果員工投訴或申請(qǐng)仲裁的話，用人單位仍需向員工補(bǔ)足差額。
誤區(qū)七：試用期離職要求支付培訓(xùn)費(fèi)
【案例】小王被一家公司錄用，雙方簽訂了3年期勞動(dòng)合同，雙方約定試用期為6個(gè)月。入職后不久，公司安排小王脫產(chǎn)培訓(xùn)2個(gè)月。
結(jié)束培訓(xùn)后，小王提出解除勞動(dòng)合同，該公司認(rèn)為，小王由公司出資參加業(yè)務(wù)技術(shù)培訓(xùn)，培訓(xùn)剛結(jié)束，還沒有為公司提供勞動(dòng)就提出解除勞動(dòng)關(guān)系，要求小王賠償培訓(xùn)費(fèi)用后才可以解除勞動(dòng)合同。小王則認(rèn)為，試用期期間，勞動(dòng)者可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，也無須承擔(dān)賠償培訓(xùn)費(fèi)，因此不愿賠償。
最終勞動(dòng)仲裁委員會(huì)依法做出裁決，沒有支持該公司的仲裁請(qǐng)求。
【釋法】《勞動(dòng)合同法》第二十二條 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。
據(jù)此本案的公司就認(rèn)為小王應(yīng)當(dāng)支付違約金。但是此項(xiàng)規(guī)定并不能在試用期內(nèi)適用。在人才市場(chǎng)雙向選擇的今天，如果企業(yè)要在試用期內(nèi)就不惜重金培養(yǎng)人才，則必須三思而后行。
有的企業(yè)和接受業(yè)務(wù)培訓(xùn)的員工約定，一旦試用期內(nèi)離職，必須賠償培訓(xùn)費(fèi);或者有的企業(yè)管理人員對(duì)勞動(dòng)合同法中規(guī)定的“服務(wù)期”有些大體的認(rèn)識(shí)，認(rèn)為在試用期內(nèi)就與接受業(yè)務(wù)培訓(xùn)的員工約定服務(wù)期可以對(duì)試用期員工離職進(jìn)行控制……但實(shí)際上這些控制辦法都是不可取的。
因?yàn)椋囉闷趦?nèi)員工享有任意解除權(quán)，不受賠償培訓(xùn)費(fèi)用規(guī)定的約束，也不受服務(wù)期期限的約束，只要提前三日通知企業(yè)，就可以解除勞動(dòng)合同。
如果企業(yè)由于一些原因必須馬上對(duì)新入職的在試用期的員工進(jìn)行培訓(xùn)，一定要慎重選擇培訓(xùn)對(duì)象，另外可以和該員工約定縮短試用期，即提前終止試用期，從而終結(jié)該員工行使試用期內(nèi)任意解除權(quán)、提前三天通知就離職的風(fēng)險(xiǎn)。
誤區(qū)8：試用期考核不合格可以辭退勞動(dòng)者
【案例】小宋被一家國(guó)有企業(yè)錄用后，雙方訂立了勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同中約定試用期為3個(gè)月。
在試用期滿前，公司人事部通知小宋沒有通過試用期考核，并告訴他不用來上班了。小宋想知道自己哪里存在問題，故一直都沒有辦理離職手續(xù)繼續(xù)上班。直到試用期滿后，公司才發(fā)現(xiàn)他還在公司上班，便以試用期沒有通過為由正式做出了解除了小宋的勞動(dòng)合同。
小宋隨后申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁，仲裁結(jié)果判定，公司解除與小宋的勞動(dòng)合同的行為違反法律規(guī)定，小宋留在該石化公司繼續(xù)工作。
【釋法】本案例中，該公司存在以下幾個(gè)方面的問題：
一、如若要證明員工不符合錄用條件，首先公司要有明確的錄用條件，應(yīng)有一個(gè)書面、客觀并且加以明示的標(biāo)準(zhǔn)。而不能象本案中這樣隨口一句試用期沒有通過就解除雙方勞動(dòng)合同。
其次，企業(yè)即使依法對(duì)試用期內(nèi)員工科學(xué)地進(jìn)行了考核并且考核結(jié)果不合格、不符合錄用條件，也應(yīng)當(dāng)在試用期內(nèi)通知員工解除勞動(dòng)合同、辦理離職手續(xù)，而不是拖到試用期后。一旦超過試用期，即便該公司能證明小宋不符合錄用條件，也不能據(jù)此解除勞動(dòng)合同了。
該公司解除勞動(dòng)合同的行為違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定，勞動(dòng)者既可以要求該公司支付雙倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金作為賠償，也可以要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。在此情況下，用人單位會(huì)極為被動(dòng)。
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