什么是商業(yè)秘密商業(yè)秘密的特征(2)
什么是商業(yè)秘密商業(yè)秘密的特征
二、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益(價(jià)值性)
若干規(guī)定第2條第3款規(guī)定：“本規(guī)定所稱能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。”該解釋揭示了商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益這指的是商業(yè)秘密的價(jià)值性，是法律保護(hù)商業(yè)秘密的目的。
首先，商業(yè)秘密能給權(quán)利人帶來的經(jīng)濟(jì)利益往往體現(xiàn)為因競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)所帶來的經(jīng)濟(jì)利益。
其次，該經(jīng)濟(jì)利益不但包括應(yīng)用商業(yè)秘密已帶來的經(jīng)濟(jì)利益，而且也包括雖未應(yīng)用但一旦應(yīng)用必然取得的良好成果。商業(yè)秘密的價(jià)值性包括“現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)”，不以現(xiàn)實(shí)的價(jià)值為限。
能夠?yàn)闄?quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，這正是商業(yè)秘密的可受保護(hù)的財(cái)產(chǎn)利益。對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的追求是權(quán)利人取得商業(yè)秘密并努力維護(hù)所享有的商業(yè)秘密權(quán)的內(nèi)在動(dòng)力。商業(yè)秘密的權(quán)利人在開發(fā)研究商業(yè)秘密的過程中，已有明確的工業(yè)化或商業(yè)化目標(biāo)，這無疑是出于謀求經(jīng)濟(jì)利益的考慮。從商業(yè)秘密的實(shí)施利用結(jié)果來看，權(quán)利人因使用了自己所掌握的技術(shù)秘密或商務(wù)信息取得在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的優(yōu)勢(shì)地位。例如在技術(shù)上，含有技術(shù)秘密的新產(chǎn)品、新材料、新工藝使其在同類產(chǎn)品中擁有性能穩(wěn)定、質(zhì)量可靠的特點(diǎn)，或者能夠降低產(chǎn)品成本、節(jié)約原材料;在商務(wù)方面，經(jīng)營(yíng)信息的持有和運(yùn)用能夠拓寬商品銷路或提高商品銷售價(jià)格;在經(jīng)營(yíng)管理上，商業(yè)秘密的運(yùn)用能夠提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，開源節(jié)流，促進(jìn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合，等等。商業(yè)秘密持有人可以從上述幾個(gè)方面使自己在競(jìng)爭(zhēng)中處于更有利的地位，創(chuàng)造更多的利潤(rùn)。而合法持有人以外的他人也有可能以這些信息的使用謀取非法利益，保護(hù)商業(yè)秘密的意義就是禁止他人從這些信息中取得不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益。
三、實(shí)用性
實(shí)用性是指商業(yè)秘密的客觀有用性，即通過運(yùn)用商業(yè)秘密可以為所有人創(chuàng)造出經(jīng)濟(jì)上的價(jià)值，具有確定的實(shí)用性，是實(shí)現(xiàn)商業(yè)秘密價(jià)值性的必然要求。一項(xiàng)商業(yè)秘密必須能夠用于制造或者使用才能為其持有人帶來經(jīng)濟(jì)利益。正由于商業(yè)秘密的實(shí)用性，誰只要掌握了商業(yè)秘密，誰就必然可以將之用于實(shí)踐，所以在人才流動(dòng)中商業(yè)秘密的侵權(quán)才變得如此容易和廣泛。
實(shí)用性條件要求技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息具有確定性，它應(yīng)該是個(gè)相對(duì)獨(dú)立完整的、具體的、可操作性的方案或階段性技術(shù)成果。實(shí)用性還體現(xiàn)在商業(yè)秘密必須有一定的表現(xiàn)形式，如一個(gè)化學(xué)配方、一項(xiàng)工藝流程說明書和圖紙、制造產(chǎn)品的技術(shù)方案、管理檔案等等。實(shí)用性并不要求權(quán)利人對(duì)商業(yè)秘密的現(xiàn)實(shí)利用，只要該信息滿足應(yīng)用的現(xiàn)實(shí)可能性即可。
實(shí)用性與價(jià)值性是密切相關(guān)的，實(shí)用性是價(jià)值性的基礎(chǔ)，沒有實(shí)用性就談不上價(jià)值性。所以，盡管商業(yè)秘密的價(jià)值性是包括將來的、潛在的價(jià)值，但同樣要求這種價(jià)值是具體的，根據(jù)科學(xué)的推斷是可預(yù)期的，商業(yè)秘密必須能夠運(yùn)用到一定行業(yè)，從而產(chǎn)生實(shí)際的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，沒有實(shí)用性的經(jīng)營(yíng)信息和技術(shù)信息，抽象的概念、原理、原則，如不能轉(zhuǎn)化為具體的可以操作的方案，不能稱之為商業(yè)秘密，是不能獲得法律保護(hù)的。
四、采取了保密措施(保密性)
商業(yè)秘密的保密性是指商業(yè)秘密經(jīng)權(quán)利人采取了一定的保密措施，從而使一般人不易從公開渠道直接獲取，該要件強(qiáng)調(diào)的權(quán)利人的保密行為，而不是保密的結(jié)果。之所以有此規(guī)定，蓋因法律鼓勵(lì)為權(quán)利而斗爭(zhēng)者，不應(yīng)保護(hù)權(quán)利上之睡眠者。保密性的客觀存在，使得競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手在正常情況下通過公開渠道難以直接獲悉該信息。
(一)不采取保密措施，商業(yè)秘密不受保護(hù)
如果權(quán)利人對(duì)一項(xiàng)信息沒有采取保護(hù)措施，對(duì)該項(xiàng)信息采取放任其公開的態(tài)度，則說明他自己就不認(rèn)為這是一項(xiàng)商業(yè)秘密，或者其并不要求保護(hù)。
中國(guó)科學(xué)院科學(xué)儀器廠技術(shù)服務(wù)公司(后更名為北京科儀誠(chéng)科技開發(fā)中心，以下稱開發(fā)中心)與阜外醫(yī)院共同設(shè)計(jì)、試制A—100型ACT監(jiān)測(cè)儀及配套試管和XJ—100型胸骨鋸。開發(fā)中心獲得了上述兩項(xiàng)產(chǎn)品的注冊(cè)證和生產(chǎn)許可證。張××曾經(jīng)為開發(fā)中心法定代表人，張××后來?yè)?dān)任北京麥迪凱爾醫(yī)療設(shè)備研究所(以下簡(jiǎn)稱研究所)法定代表人，開發(fā)中心認(rèn)為，被告研究所利用在原告處掌握的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，在違反保密制度的情況下，生產(chǎn)了與原告生產(chǎn)的產(chǎn)品原理及內(nèi)部結(jié)構(gòu)完全相同的醫(yī)療器械，侵犯了原告的商業(yè)秘密，以此提起訴訟。法院經(jīng)過申請(qǐng)查明，原告單位的資產(chǎn)評(píng)估師在評(píng)估本單位資產(chǎn)時(shí)，未將該項(xiàng)技術(shù)列入本單位的無形資產(chǎn)項(xiàng)下的“商業(yè)秘密”中。尤其是原告所提供的科學(xué)技術(shù)成果鑒定書，在成果鑒定證書的成果登記表中對(duì)ACT監(jiān)測(cè)儀成果確定的密級(jí)為公開。因此，由于原告不能舉證證明自己的商業(yè)秘密的存在，法院判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
(二)保密措施法律寬容的規(guī)定
秘密性的判斷應(yīng)當(dāng)以合理性為標(biāo)準(zhǔn)，要求權(quán)利人采取萬無一失的保密措施是不切實(shí)際的，即要求持有信息的人采取措施并合理執(zhí)行，而不要求措施的萬無一失。因此，對(duì)權(quán)利人來說，只要采取了合理的、適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，使商業(yè)秘密在合法的條件下不至于被泄露就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具有秘密性。
對(duì)此法律的規(guī)定也非常的寬容。《若干規(guī)定》第2條第4款規(guī)定：“本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”，國(guó)家工商行政管理局工商《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復(fù)》中指出：“只要權(quán)利人提出了保密要求，商業(yè)秘密權(quán)利人的職工或與商業(yè)秘密權(quán)利人有業(yè)務(wù)關(guān)系的他人知道或應(yīng)該知道存在商業(yè)秘密，即為權(quán)利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對(duì)權(quán)利人承擔(dān)保密義務(wù)”，可見《答復(fù)》中對(duì)保密措施成立的要求較《若干規(guī)定》中更為寬松，只要權(quán)利人提出保密要求即可。
將權(quán)利人是否采取保密措施作為認(rèn)定商業(yè)秘密的要件之一，在學(xué)理上頗多爭(zhēng)議，但從公安部門認(rèn)證犯罪、查辦案件的角度來看，作為認(rèn)定的要件十分必要。
根據(jù)司法實(shí)踐，權(quán)利人只要采取了下列措施之一，即認(rèn)為采取了保密措施：
(1)是否建立了保密規(guī)章制度;
(2)是否與相對(duì)人或職工簽訂了保密協(xié)議或提出了保密要求;
(3)涉及商業(yè)秘密的特殊領(lǐng)域是否采取了適當(dāng)?shù)墓芾砘蚓浯胧?
(4)其他為防止泄密而采取的具有針對(duì)性及合理性的保密措施。一般情況下，合理的保護(hù)措施包括：
1.經(jīng)營(yíng)者建立了保密制度，將有關(guān)信息明確列為保密事項(xiàng)。
2.經(jīng)營(yíng)者沒有制定保密制度，但明確要求對(duì)某項(xiàng)信息予以保密的。例如在該項(xiàng)信息的載體上明確標(biāo)明"保密"字樣等。
3.經(jīng)營(yíng)者建立了保密制度，雖然沒有明確該項(xiàng)信息是秘密，但按照其保密制度規(guī)定，該項(xiàng)信息是屬于保密范圍的信息。
4.經(jīng)營(yíng)者在向他人披露，提供該項(xiàng)信息時(shí)，在有關(guān)的合同或者其他文件中明確要求予以保密。
5.經(jīng)營(yíng)者與他人合作開發(fā)或者委托開發(fā)一項(xiàng)新技術(shù)，在開發(fā)合同或者委托合同中，明確要求對(duì)待開發(fā)的技術(shù)進(jìn)行保密。
6.此外，某些信息依其屬性就可以表明屬于商業(yè)秘密，權(quán)利人無需采取其他保密措施。例如，某軟件開發(fā)商在其開發(fā)的軟件上進(jìn)行加密，同時(shí)制作了解密軟件。這種加密、解密措施自然屬于該軟件開發(fā)商的商業(yè)秘密，開發(fā)商只要控制了解密軟件，就等于采取了保密措施，無需再采取其他保密措施。
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