私募投資基金募集行為管理辦法全文解讀(3)

　　第十九條 募集機(jī)構(gòu)應(yīng)建立科學(xué)有效的投資者問卷調(diào)查評估方法，確保問卷結(jié)果與投資者的風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配。募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在投資者自愿的前提下獲取投資者問卷調(diào)查信息。問卷調(diào)查主要內(nèi)容應(yīng)包括但不限于以下方面：

　　(一)投資者基本信息，其中個(gè)人投資者基本信息包括身份信息、年齡、學(xué)歷、職業(yè)、聯(lián)系方式等信息;機(jī)構(gòu)投資者基本信息包括工商登記中的必備信息、聯(lián)系方式等信息;

　　(二)財(cái)務(wù)狀況，其中個(gè)人投資者財(cái)務(wù)狀況包括金融資產(chǎn)狀況、最近三年個(gè)人年均收入、收入中可用于金融投資的比例等信息;機(jī)構(gòu)投資者財(cái)務(wù)狀況包括凈資產(chǎn)狀況等信息;

　　(三)投資知識，包括金融法律法規(guī)、投資市場和產(chǎn)品情況、對私募基金風(fēng)險(xiǎn)的了解程度、參加專業(yè)培訓(xùn)情況等信息;

　　(四)投資經(jīng)驗(yàn)，包括投資期限、實(shí)際投資產(chǎn)品類型、投資金融產(chǎn)品的數(shù)量、參與投資的金融市場情況等;

　　(五)風(fēng)險(xiǎn)偏好，包括投資目的、風(fēng)險(xiǎn)厭惡程度、計(jì)劃投資期限、投資出現(xiàn)波動(dòng)時(shí)的焦慮狀態(tài)等。

　　《私募基金投資者問卷調(diào)查內(nèi)容與格式指引(個(gè)人版)》詳見附件一。

　　【解讀】調(diào)查問卷內(nèi)容：本條主要是規(guī)定調(diào)查問卷內(nèi)容：1、中基協(xié)發(fā)布的《私募基金投資者問卷調(diào)查內(nèi)容與格式指引(個(gè)人版)內(nèi)容相對已經(jīng)比較全面了，但在該指引中首先需要投資者自己給自己打分，問卷中5大方面包括每一小題能有具體的分值分配最好，這樣便于投資者自己給自己打分，另外在募集機(jī)構(gòu)給投資者的打分與投資者自評打分出現(xiàn)較大反差時(shí)，該如何解決呢?這可能是募集機(jī)構(gòu)需要在實(shí)務(wù)眾解決的問題;2、之所以中基協(xié)只發(fā)布了個(gè)人版指引，是因?yàn)獒槍Ψㄈ送顿Y者按證監(jiān)會105號文，只需核實(shí)其凈資產(chǎn)是否達(dá)到1000萬即可，無需再填寫調(diào)查問卷。

　　第二十條 募集機(jī)構(gòu)通過互聯(lián)網(wǎng)媒介在線向投資者推介私募基金之前，應(yīng)當(dāng)設(shè)置在線特定對象確定程序，投資者應(yīng)承諾其符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。前述在線特定對象確定程序包括但不限于：

　　(一)投資者如實(shí)填報(bào)真實(shí)身份信息及聯(lián)系方式;

　　(二)募集機(jī)構(gòu)應(yīng)通過驗(yàn)證碼等有效方式核實(shí)用戶的注冊信息;

　　(三)投資者閱讀并同意募集機(jī)構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議;

　　(四)投資者閱讀并主動(dòng)確認(rèn)其自身符合《私募辦法》第三章關(guān)于合格投資者的規(guī)定;

　　(五)投資者在線填報(bào)風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力的問卷調(diào)查;

　　(六)募集機(jī)構(gòu)根據(jù)問卷調(diào)查及其評估方法在線確認(rèn)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力。

　　【解讀】在線特定對象調(diào)查程序：本條主要是基于近兩年來我國互聯(lián)網(wǎng)非公開股權(quán)融資發(fā)展勢頭兇猛而制定?？傮w上而言，同前文線下特定對象確定并無實(shí)質(zhì)不同，一樣的有投資者自認(rèn)合格，一樣的有問卷調(diào)查，一樣的有募集機(jī)構(gòu)評估其風(fēng)險(xiǎn)能力;所不同的是，募集機(jī)構(gòu)需核實(shí)用戶的注冊信息、投資者同意相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議但投資者無需為自己打分。盡管如此，但筆者仍然相信，這一規(guī)定會對當(dāng)下的互聯(lián)網(wǎng)非公開股權(quán)融資帶來極大的發(fā)展和促進(jìn)。

　　第四章 私募基金推介

　　第二十一條 募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評級，建立科學(xué)有效的私募基金風(fēng)險(xiǎn)評級標(biāo)準(zhǔn)和方法。

　　募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)私募基金的風(fēng)險(xiǎn)類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的私募基金。

　　【解讀】基金風(fēng)險(xiǎn)評級：本條是辦法的新規(guī)定，征求意見稿內(nèi)容中并無此條。對私募基金的風(fēng)險(xiǎn)評級，證監(jiān)會105號文有過規(guī)定(第十七條 私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當(dāng)自行或者委托第三方機(jī)構(gòu)對私募基金進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評級，向風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的投資者推介私募基金。)。應(yīng)當(dāng)說，辦法規(guī)定的評級主體由105號文規(guī)定的私募基金管理人擴(kuò)大到募集機(jī)構(gòu)。但現(xiàn)實(shí)中，募集機(jī)構(gòu)自行確定的風(fēng)險(xiǎn)評級缺乏一定的可信度，另大多數(shù)評級機(jī)構(gòu)都由基金銷售機(jī)構(gòu)、基金托管機(jī)構(gòu)兼任，社會上真正獨(dú)立的第三方評級還比較少。市場呼喚把更多的私募基金評級工作交給市場上專業(yè)的人士來做。

　　第二十二條 私募基金推介材料應(yīng)由私募基金管理人制作并使用。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)對私募基金推介材料內(nèi)容的真實(shí)性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。

　　除私募基金管理人委托募集的基金銷售機(jī)構(gòu)可以使用推介材料向特定對象宣傳推介外，其他任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人不得使用、更改、變相使用私募基金推介材料。

　　【解讀】推介材料責(zé)任方：本條明確了私募基金推介材料由私募基金管理人制作并使用，同時(shí)私募基金管理人對推介材料的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)，刪除了征求意見稿中募集機(jī)構(gòu)(包括基金銷售機(jī)構(gòu))的責(zé)任，也就是說，盡管基金銷售基金接受私募基金管理人委托銷售基金，但對基金推介材料的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性是不用負(fù)責(zé)任的。

　　第二十三條 募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，確保推介材料中的相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目。私募基金推介材料內(nèi)容應(yīng)與基金合同主要內(nèi)容一致，不得有任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。如有不一致的，應(yīng)當(dāng)向投資者特別說明。私募基金推介材料內(nèi)容包括但不限于：

　　(一)私募基金的名稱和基金類型;

　　(二)私募基金管理人名稱、私募基金管理人登記編碼、基金管理團(tuán)隊(duì)等基本信息;

　　(三)中國基金業(yè)協(xié)會私募基金管理人以及私募基金公示信息(含相關(guān)誠信信息);

　　(四) 私募基金托管情況(如無，應(yīng)以顯著字體特別標(biāo)注)、其他服務(wù)提供商(如律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所、保管機(jī)構(gòu)等)，是否聘用投資顧問等;

　　(五)私募基金的外包情況;

　　(六)私募基金的投資范圍、投資策略和投資限制概況;

　　(七)私募基金收益與風(fēng)險(xiǎn)的匹配情況;

　　(八)私募基金的風(fēng)險(xiǎn)揭示;

　　(九) 私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶及其監(jiān)督機(jī)構(gòu)信息;

　　(十)投資者承擔(dān)的主要費(fèi)用及費(fèi)率，投資者的重要權(quán)利(如認(rèn)購、贖回、轉(zhuǎn)讓等限制、時(shí)間和要求等);

　　(十一)私募基金承擔(dān)的主要費(fèi)用及費(fèi)率;

　　(十二)私募基金信息披露的內(nèi)容、方式及頻率;

　　(十三)明確指出該文件不得轉(zhuǎn)載或給第三方傳閱;

　　(十四)私募基金采取合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司組織形式的，應(yīng)當(dāng)明確說明入伙(股)協(xié)議不能替代合伙協(xié)議或公司章程。說明根據(jù)《合伙企業(yè)法》或《公司法》，合伙協(xié)議、公司章程依法應(yīng)當(dāng)由全體合伙人、股東協(xié)商一致，以書面形式訂立。申請?jiān)O(shè)立合伙企業(yè)、公司或變更合伙人、股東的，并應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)履行申請?jiān)O(shè)立及變更登記手續(xù);

　　(十五)中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他內(nèi)容。

　　【解讀】推介材料內(nèi)容：本條規(guī)定了基金推介材料的主要內(nèi)容，值得注意的有幾點(diǎn)：

　　1、基金推介材料內(nèi)容應(yīng)與基金合同的主要內(nèi)容一致，不應(yīng)有虛假記載、誤導(dǎo)陳述和重大遺漏;

　　2、材料內(nèi)容中需要揭示該基金的服務(wù)提供商，包括律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所，相信這對很多律師而言是個(gè)好消息;

　　3、材料推介中第14項(xiàng)，系在原征求意見稿的基礎(chǔ)上新增的。說明入伙協(xié)議書、入股協(xié)議書不能替代合伙協(xié)議和公司章程，這對遏制當(dāng)前很多私募基金運(yùn)行中慣常采用的簽訂入伙協(xié)議書、入股協(xié)議書而不辦理相應(yīng)的工商變更登記亂像，是有著積極作用的。換個(gè)角度看，這也是中基協(xié)正式宣告私募股權(quán)基金、私募創(chuàng)投基金等非私募證券投資基金的監(jiān)管權(quán)，即不再局限于對基金合同的監(jiān)管。

　　4、材料推介中的私募基金風(fēng)險(xiǎn)提示環(huán)節(jié)尤為重要，要求相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取合理方式提請投資者注意，具體方式實(shí)踐中比較多樣，在此不予贅述。

　　第二十四條 募集機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員推介私募基金時(shí)，禁止有以下行為：

　　(一)公開推介或者變相公開推介;

　　(二)推介材料虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏;

　　(三)以任何方式承諾投資者資金不受損失，或者以任何方式承諾投資者最低收益，包括宣傳“預(yù)期收益”、“預(yù)計(jì)收益”、“預(yù)測投資業(yè)績”等相關(guān)內(nèi)容;

　　(四)夸大或者片面推介基金，違規(guī)使用“安全”、“保證”、“承諾”、“保險(xiǎn)”、“避險(xiǎn)”、“有保障”、“高收益”、“無風(fēng)險(xiǎn)”等可能誤導(dǎo)投資人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)判斷的措辭;

　　(五)使用“欲購從速”、“申購良機(jī)”等片面強(qiáng)調(diào)集中營銷時(shí)間限制的措辭;

　　(六)推介或片面節(jié)選少于6個(gè)月的過往整體業(yè)績或過往基金產(chǎn)品業(yè)績;

　　(七)登載個(gè)人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字;

　　(八)采用不具有可比性、公平性、準(zhǔn)確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進(jìn)行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭;

　　(九)惡意貶低同行;

　　(十)允許非本機(jī)構(gòu)雇傭的人員進(jìn)行私募基金推介;

　　(十一)推介非本機(jī)構(gòu)設(shè)立或負(fù)責(zé)募集的私募基金;

　　(十二)法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會禁止的其他行為。

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