有限責(zé)任公司改為股份有限公司的流程是怎樣的(2)
二、改制具體操作十一大步驟
1、設(shè)立改制籌備小組，專門負(fù)責(zé)本次改制工作
籌備小組通常由董事長或董事會秘書牽頭，匯集公司生產(chǎn)、技術(shù)、財務(wù)等方面的負(fù)責(zé)人，不定期召開會議，就改制過程中遇到的有關(guān)問題進(jìn)行商討，必要時還應(yīng)提請董事會決定?；I備小組具體負(fù)責(zé)以下工作：
a、研究擬訂改組方案和組織形式;
b、聘請改制有關(guān)中介機(jī)構(gòu)，并與中介機(jī)構(gòu)接洽;
c、整理和準(zhǔn)備公司有關(guān)的文件和資料;
d、召集中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)會，提供中介機(jī)構(gòu)所要求的各種文件和資料，回答中介機(jī)構(gòu)提出的問題;
e、擬定改制的有關(guān)文件;
f、向政府主管部門申報文件或備案，取得政府批文;
g、聯(lián)絡(luò)發(fā)起人;
h、辦理股份有限公司設(shè)立等工作。
2、選擇發(fā)起人現(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人
如果擬改制的有限責(zé)任公司現(xiàn)有股東人數(shù)符合該要求，則可以直接由現(xiàn)有股東以公司資產(chǎn)發(fā)起設(shè)立;
如果現(xiàn)有股東不足或現(xiàn)有股東有不愿意參加本次發(fā)起設(shè)立的，則應(yīng)引入新的股東作為發(fā)起人，由現(xiàn)有股東向其轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，對公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行改組，然后由改組后的股東以公司資共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司。但有一個要注意的問題是，股東的變更要滿足申請發(fā)行前最近3年內(nèi)實際控制人不發(fā)生變化的要求。有的公司在改制前已經(jīng)聯(lián)系好合適的發(fā)起人，也可能借機(jī)引入戰(zhàn)略投資者或風(fēng)險投資者，以及具有行業(yè)背景或?qū)I(yè)技術(shù)背景的投資者，以壯大企業(yè)的綜合實力。
3、聘請中介機(jī)構(gòu)
籌備小組成立后可聯(lián)系和聘請中介機(jī)構(gòu)，包括保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師、審計師、資產(chǎn)評估師等機(jī)構(gòu)。被選擇的中介機(jī)構(gòu)應(yīng)具備從業(yè)資格，籌備小組在經(jīng)過慎重考察后，應(yīng)當(dāng)確定本次改制上市的各中介機(jī)構(gòu)人選，并與之簽署委托協(xié)議或相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。
4、盡職調(diào)查、資產(chǎn)評估與審計
在公司與各中介機(jī)構(gòu)簽署委托協(xié)議后，各機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)情況進(jìn)場工作，分別對公司的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查和審計。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)對公司整體情況尤其是商務(wù)經(jīng)營情況進(jìn)行全面的調(diào)查，并在調(diào)查基礎(chǔ)上起草本次改制上市的招股說明書發(fā)行律師應(yīng)對公司的法律事宜進(jìn)行全面調(diào)查，并起草法律意見書和律師工作報告會計師對公司近3年的財務(wù)狀況進(jìn)行審計，形成審計報告;資產(chǎn)評估師對公司的資產(chǎn)狀況進(jìn)行評估，形成資產(chǎn)評估報告。只得注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求是按照評估報告數(shù)值作為驗資報告股本數(shù)額確認(rèn);
而證監(jiān)會最新要求是要求以會計報表上凈資產(chǎn)數(shù)額確認(rèn)改制后公司股本數(shù)額。這樣如果審計報告凈資產(chǎn)數(shù)額低于評估報告數(shù)額，則選擇審計報告上凈資產(chǎn)作為驗資報告股本數(shù)額，則符合國家工商局和證監(jiān)會兩家要求。如果評估報告上資產(chǎn)價格數(shù)據(jù)低于審計報告凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)，則選用評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)額。當(dāng)然，如果公司不需要三年內(nèi)上市則可以按照評估報告數(shù)據(jù)作為驗資報告上股本數(shù)量反映人而無需考慮審計報告數(shù)據(jù)。
5、產(chǎn)權(quán)界定
公司籌備過程中，為了準(zhǔn)確確定公司資產(chǎn)，區(qū)分其他主體的資產(chǎn)，有時要進(jìn)行財產(chǎn)清查。在清查基礎(chǔ)上對財產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行甄別和確認(rèn)。尤其是占有國有資產(chǎn)的公司，應(yīng)當(dāng)在改制前對國有資產(chǎn)進(jìn)行評估，避免國有資產(chǎn)受到損害。
6、國有股權(quán)設(shè)置改制公司涉及國有資產(chǎn)投入的，要對公司改制后國有股的設(shè)置問題向國有資產(chǎn)管理部門申請批準(zhǔn)相關(guān)股權(quán)設(shè)置的文件，對國有資產(chǎn)作價及相應(yīng)持股進(jìn)行審批。通常在申報國有股權(quán)設(shè)置申請書的同時，還要求公司律師就國有股權(quán)設(shè)置出具法律意見書。
7、制定改制方案，簽署發(fā)起人協(xié)議和章程草案
改制方案涉及以下幾個方面問題需要達(dá)成一致：
首先，股份公司注冊資本的數(shù)額。應(yīng)由各發(fā)起人共同商定凈資產(chǎn)折股比例，確定注冊資本的數(shù)額。
其次，各發(fā)起人的持股比例。原則上按照各發(fā)起人在原公司中的股權(quán)比例來確定，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定。簽署發(fā)起人協(xié)議、公司章程草案。此外，公司改制中還應(yīng)形成如下改制文件和文本：股東會關(guān)于公司改制的決議、改制申請書、改制可行性研究報告、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改制總體設(shè)計方案等。
8、申請并辦理設(shè)立報批手續(xù)
涉及國有股權(quán)的應(yīng)向國有資產(chǎn)管理部門申請辦理國有股權(quán)設(shè)置的批文;涉及國有土地出資還應(yīng)由國有土地管理部門出具國有土地處置方案批復(fù)。
9、認(rèn)繳及招募股份
如以發(fā)起設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定的其認(rèn)繳的股份;一次繳納的，應(yīng)當(dāng)繳納全部出資;分期繳納的應(yīng)當(dāng)繳納首期出資。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，應(yīng)經(jīng)資產(chǎn)評估并依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。募集方式設(shè)立的，發(fā)起人認(rèn)購股份不得少于股份總額的35%。發(fā)起人不能按時足額繳納股款的，應(yīng)對其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。繳納股款后應(yīng)經(jīng)會計師驗資確認(rèn)并出具驗資報告。
10、注冊成立股份有限公司發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機(jī)關(guān)保送公司章程、由驗資機(jī)構(gòu)出具驗資證明及其它文件，申請設(shè)立登記。以募集設(shè)立的，發(fā)行股份的股款幕足并經(jīng)驗資后，發(fā)起人應(yīng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，審議公司設(shè)立費(fèi)用和發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價。
11、產(chǎn)生公司董事會、監(jiān)事會并召開第一次會議
創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，持相關(guān)文件申請設(shè)立登記。經(jīng)工商登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，頒發(fā)股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。股份公司正式宣告成立。
股份有限公司簡介
股份公司(Stock corporation)是指公司資本為股份所組成的公司，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200以下為發(fā)起人，注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司(但并非所有有限公司都是股份公司)，所以一般合稱“股份有限公司”。股份公司產(chǎn)生于18世紀(jì)的歐洲，19世紀(jì)后半期廣泛流行于世界資本主義各國，到目前，股份公司在資本主義國家的經(jīng)濟(jì)中占據(jù)統(tǒng)治地位。
有限責(zé)任與股份有限的區(qū)別
兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
(一)是人合還是資合。有限責(zé)任公司是在對無限公司和股份有限公司兩者的優(yōu)點(diǎn)兼收并蓄的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。它將人合性和資合性統(tǒng)一起來：一方面，它的股東以出資為限，享受權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任，具有資合的性質(zhì)，與無限公司不同;另一方面，因其不公開招股，股東之間關(guān)系較密切，具有一定的人合性質(zhì)，因而與股份有限公司又有區(qū)別。股份有限公司是徹底的資合公司。其本身的組成和信用基礎(chǔ)是公司的資本，與股東的個人人身性(信譽(yù)、地位、聲望)沒有聯(lián)系，股東個人也不得以個人信用和勞務(wù)投資，這種完全的資合性與無限公司和有限責(zé)任公司均不同。
(二)股份是否為等額。有限責(zé)任公司的全部資產(chǎn)不必分為等額股份，股東只須按協(xié)議確定的出資比例出資，并以此比例享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。一般說，股份有限公司必須將股份化作等額股份，這不同于有限責(zé)任公司。這一特性也保證了股份有限公司的廣泛性、公開性和平等性。
(三)股東數(shù)額。有限責(zé)任公司因其具有一定的人合性，以股東之間一定的信任為基礎(chǔ)，所以其股東數(shù)額不宜過多。我國的《公司法》規(guī)定為2—50人。有限責(zé)任公司股東數(shù)額上下限均有規(guī)定，股份有限公司則只有下限規(guī)定，即只規(guī)定最低限額發(fā)起人，實際只規(guī)定股東最低法定人數(shù)，而對股東的上限則不作規(guī)定.這就使得股份有限公司的股東具有最大的廣泛性和相當(dāng)?shù)牟淮_定性。
(四)募股集資是公開還是封閉。有限責(zé)任公司只能在出資者范圍內(nèi)募股集資，公司不得向社會公開招股集資，公司為出資人所發(fā)的出資證明亦不同于股票，不得在市場上流通轉(zhuǎn)讓。募股集資的封閉性決定了有限責(zé)任公司的財務(wù)會計無須向社會公開。與有限責(zé)任公司的封閉性不同，股份有限公司募股集資的方式是開放的，無論是發(fā)起設(shè)立或是募集設(shè)立，都須向社會公開或在一定范圍內(nèi)公開募集資本，招股公開，財務(wù)經(jīng)營狀況亦公開。
(五)股份轉(zhuǎn)讓的自由度。有限責(zé)任公司的出資證明不能轉(zhuǎn)讓流通。股東的出資可以在股東之間相互轉(zhuǎn)讓，也可向股東以外的人轉(zhuǎn)讓;但由于人合性質(zhì)，決定了其轉(zhuǎn)讓要受到嚴(yán)格限制。按照《公司法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。股份有限公司的股份的表現(xiàn)形式為股票。這種在經(jīng)濟(jì)上代表一定價值，在法律上體現(xiàn)一定資格和權(quán)利義務(wù)的有價 證券，一般地說，與持有者人身并無特定聯(lián)系，法律允許其自由轉(zhuǎn)讓，這就必然加強(qiáng)股份有限公司的活躍性和競爭性，同時也必然招致其盲目性和投機(jī)性。
(六)設(shè)立的寬嚴(yán)不同。股份有限公司因其經(jīng)濟(jì)地位和組織、活動的特性，使得國家必須以法律手段對之進(jìn)行管理和監(jiān)督，對其設(shè)立規(guī)定了一系列必須具備的法定條件，履行嚴(yán)格的法定程序。在我國，股份有限公司的設(shè)立必須經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)。有限責(zé)任公司多為中小型企業(yè)，還因其封閉性、人合性，所以法律要求不如股份有限公司嚴(yán)格，有的可以簡化，并有一定的任意性選擇。(更多詳見參考資料《有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別》)
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