勞務(wù)派遣泛濫新勞動法落實堪憂
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王逸吟1由 分享
8月7日，人力資源和社會保障部終于公布了《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》，擬規(guī)定輔助性崗位的勞務(wù)派遣用工比例不超過用工總量的10%。這個數(shù)字是否合理？能否徹底解決勞務(wù)派遣領(lǐng)域的亂象？
“干的是同樣的活，拿的錢卻只有別人的2/3。不為啥，就因為我是‘臨時工’。”說起自己的收入，在北京一家銀行工作的小林一臉無奈。
小林的無奈也是許許多多“臨時工”的無奈。近幾年，勞務(wù)市場日益紅火，勞務(wù)派遣大行其道，“臨時工”同工不同酬、遇到麻煩就被單位推出去做“擋箭牌”等亂象，屢見不鮮。
日前，作為7月1日起施行的新勞動合同法的配套規(guī)章，人力資源和社會保障部公布了《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），向全社會公開征求意見?！墩髑笠庖姼濉芬?guī)定，輔助性崗位的勞務(wù)派遣用工比例，擬不超過用工總量的10%。那么，10%管得住已經(jīng)泛濫的“臨時工”嗎？
“一刀切”實現(xiàn)起來有難度
目前，公開報道的全國勞務(wù)派遣用工數(shù)量為3700萬人。但業(yè)內(nèi)人士估計，實際規(guī)模遠大于這一數(shù)字。勞務(wù)派遣引發(fā)的矛盾糾紛也越來越多，2011年、2012年，北京市第一中級法院年均受理4000多件勞動爭議案件，其中1/5都與勞務(wù)派遣有關(guān)。
按照勞動合同法，勞務(wù)派遣只能在臨時性、替代性、輔助性崗位上使用。其中“輔助性”崗位的界定最模糊，也就成了勞務(wù)派遣的主力軍，被統(tǒng)稱為“臨時工”。
“‘臨時工’泛濫，可以說是中國特有的現(xiàn)象。”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授林嘉說，“主要還是用人單位為了節(jié)省成本。”
上市公司使用“臨時工”，能提高利潤率，使財務(wù)報表更漂亮。國有企業(yè)尤其是央企使用“臨時工”，能保證正式員工享受較高的福利待遇。而對于機關(guān)事業(yè)單位來說，一方面人事編制受到嚴格控制，另一方面開展工作又需要人手，不得不使用“臨時工”。于是，城管的“協(xié)管”、交警的“輔警”等上路執(zhí)法也就成了普遍現(xiàn)象。
7月1日起正式施行的新勞動合同法明確要求嚴格控制勞務(wù)派遣用工比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。在新法施行一個多月后，《征求意見稿》發(fā)布，輔助性崗位的勞務(wù)派遣比例擬限制為10%。
中國勞動學(xué)會副會長蘇海南認為，10%的比例限制釋放了一個積極信號，今后勞務(wù)派遣將得到逐步規(guī)范，但操作起來還有不少困難。
成本無疑是一大阻力。2012年公布勞務(wù)派遣數(shù)據(jù)的上市銀行中，有6家的“臨時工”占比超過20%，有的甚至超過了1/3。如果將比例降至10%，僅工資成本的增加就會是一個大數(shù)字。
編制也是難題。西部某縣城管局的負責(zé)人表示，正式編制就那么幾個，如果去掉勞務(wù)派遣人員，“很可能正常工作都沒辦法開展了”。
“‘一刀切’能不能管用？這個比例是不是應(yīng)該考慮經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，尤其是大中型城市企業(yè)對勞務(wù)派遣用工的需求？”北京一中院勞動爭議審判庭法官王磊說，從長遠來看限制比例能起到一定的規(guī)范勞務(wù)派遣的作用，但現(xiàn)在要將如此大的口袋瞬間縮小，恐怕確實存在難度。
工會監(jiān)督容易流于形式
許多國家都對勞務(wù)派遣作了嚴格限制，如日本等國，就在法律上把可以使用勞務(wù)派遣的崗位一一列舉了出來。本報記者了解到，勞動合同法修改過程中，有專家建議學(xué)習(xí)這一做法，直接在法律上列舉勞務(wù)派遣的具體崗位，但最終沒被采納。
《征求意見稿》則采用了這一做法，擬規(guī)定由用工單位根據(jù)所處行業(yè)和業(yè)務(wù)特點，提出準備使用勞務(wù)派遣用工的輔助性崗位列表，經(jīng)與工會或職工代表大會共同協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示，接受監(jiān)督。
在王磊看來，《征求意見稿》的規(guī)定能夠更好地保護“臨時工”的權(quán)利，避免用工單位濫設(shè)輔助性崗位，增強勞務(wù)派遣工的歸屬感。
在“派遣單位—用工單位—派遣工”的三方關(guān)系中，派遣工居于最弱勢的地位。他們本身往往就是就業(yè)困難的弱勢群體，而且還要受到派遣單位和用工單位的雙重管制。
按照勞動合同法的規(guī)定和全國總工會的要求，“臨時工”有權(quán)參加工會，工會也應(yīng)保護他們的合法權(quán)益。但實踐中，“臨時工”參加工會困難重重。在法律上，派遣單位是這些臨時工的雇主，理應(yīng)成立工會為他們維權(quán)。
但一家派遣單位派出的“臨時工”們可能從事不同崗位的工作，或者分散在不同單位、不同地點打工，彼此間甚至根本不認識，缺乏共同的利益。“派遣單位的工會為‘臨時工’進行協(xié)商、維權(quán)，確實比較困難。用工單位的工會來做這件事是比較合適的。”王磊說。
林嘉則提醒說，當(dāng)前“臨時工”在用工單位參加工會的還比較少。更重要的是，用工單位的工會維護的是正式員工的權(quán)益，難以同時代表正式工和“臨時工”進行協(xié)商。即便協(xié)商，也會傾向于多設(shè)輔助性崗位，維護正式工的福利待遇。
“《征求意見稿》的方向是對的，但我認為，還是應(yīng)該讓行業(yè)協(xié)會等比較中立、權(quán)威的組織來對勞務(wù)派遣崗位的設(shè)立進行監(jiān)督。”林嘉說。
“轉(zhuǎn)正”之路困難重重
如果在臨時性、替代性、輔助性以外的崗位使用勞務(wù)派遣工，或者“臨時工”超過了用工總數(shù)10%的比例，如何處罰？《征求意見稿》在法律責(zé)任部分明確規(guī)定，首先由勞動行政部門進行罰款，罰款一個月后還不改正的，將視為用工單位和勞動者建立了正式勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)及時補訂勞動合同。
專家表示，“視為建立正式勞動關(guān)系”是許多發(fā)達國家通行的做法，對于增強“臨時工”的職業(yè)穩(wěn)定感非常必要。但要落實這一條，前提是要讓企業(yè)及時向勞動監(jiān)察部門報備勞務(wù)派遣用工名單和比例。
也有學(xué)者認為，讓“臨時工”有序“轉(zhuǎn)正”是化解勞務(wù)派遣亂象的重要舉措，而不應(yīng)只是一種懲罰手段。“把‘轉(zhuǎn)正’作為對用工單位的懲罰，這種思路太單一了。制度上應(yīng)該為臨時工‘轉(zhuǎn)正’提供暢通的渠道，讓他們看到希望，鼓勵用工單位和臨時工平等協(xié)商、有序‘轉(zhuǎn)正’。這樣才能真正建立起和諧的勞動關(guān)系。”林嘉強調(diào)。
“單位也答應(yīng)說干得好有機會轉(zhuǎn)正，但不知道要到什么時候。”在銀行工作的小林說，她既懷著期待，也有擔(dān)憂。
廣東穗南律師事務(wù)所律師張志明建議，勞務(wù)派遣制度應(yīng)回歸到本來面目，僅作為短期、臨時、輔助性的用工形式存在。眼下，國家應(yīng)賦予勞動者更多訴權(quán)，讓勞動者獲得更多法律支持。
在首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)勞動經(jīng)濟學(xué)院副教授范圍看來，“臨時工”泛濫與正式的勞動關(guān)系過于僵硬、缺乏靈活性、企業(yè)難以承受不無關(guān)系。“要管住‘臨時工’，還應(yīng)當(dāng)綜合考慮，給出更好的制度安排。”
“干的是同樣的活，拿的錢卻只有別人的2/3。不為啥，就因為我是‘臨時工’。”說起自己的收入，在北京一家銀行工作的小林一臉無奈。
小林的無奈也是許許多多“臨時工”的無奈。近幾年，勞務(wù)市場日益紅火，勞務(wù)派遣大行其道，“臨時工”同工不同酬、遇到麻煩就被單位推出去做“擋箭牌”等亂象，屢見不鮮。
日前，作為7月1日起施行的新勞動合同法的配套規(guī)章，人力資源和社會保障部公布了《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》），向全社會公開征求意見?！墩髑笠庖姼濉芬?guī)定，輔助性崗位的勞務(wù)派遣用工比例，擬不超過用工總量的10%。那么，10%管得住已經(jīng)泛濫的“臨時工”嗎？
“一刀切”實現(xiàn)起來有難度
目前，公開報道的全國勞務(wù)派遣用工數(shù)量為3700萬人。但業(yè)內(nèi)人士估計，實際規(guī)模遠大于這一數(shù)字。勞務(wù)派遣引發(fā)的矛盾糾紛也越來越多，2011年、2012年，北京市第一中級法院年均受理4000多件勞動爭議案件，其中1/5都與勞務(wù)派遣有關(guān)。
按照勞動合同法，勞務(wù)派遣只能在臨時性、替代性、輔助性崗位上使用。其中“輔助性”崗位的界定最模糊，也就成了勞務(wù)派遣的主力軍，被統(tǒng)稱為“臨時工”。
“‘臨時工’泛濫，可以說是中國特有的現(xiàn)象。”中國人民大學(xué)法學(xué)院教授林嘉說，“主要還是用人單位為了節(jié)省成本。”
上市公司使用“臨時工”，能提高利潤率，使財務(wù)報表更漂亮。國有企業(yè)尤其是央企使用“臨時工”，能保證正式員工享受較高的福利待遇。而對于機關(guān)事業(yè)單位來說，一方面人事編制受到嚴格控制，另一方面開展工作又需要人手，不得不使用“臨時工”。于是，城管的“協(xié)管”、交警的“輔警”等上路執(zhí)法也就成了普遍現(xiàn)象。
7月1日起正式施行的新勞動合同法明確要求嚴格控制勞務(wù)派遣用工比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。在新法施行一個多月后，《征求意見稿》發(fā)布，輔助性崗位的勞務(wù)派遣比例擬限制為10%。
中國勞動學(xué)會副會長蘇海南認為，10%的比例限制釋放了一個積極信號，今后勞務(wù)派遣將得到逐步規(guī)范，但操作起來還有不少困難。
成本無疑是一大阻力。2012年公布勞務(wù)派遣數(shù)據(jù)的上市銀行中，有6家的“臨時工”占比超過20%，有的甚至超過了1/3。如果將比例降至10%，僅工資成本的增加就會是一個大數(shù)字。
編制也是難題。西部某縣城管局的負責(zé)人表示，正式編制就那么幾個，如果去掉勞務(wù)派遣人員，“很可能正常工作都沒辦法開展了”。
“‘一刀切’能不能管用？這個比例是不是應(yīng)該考慮經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，尤其是大中型城市企業(yè)對勞務(wù)派遣用工的需求？”北京一中院勞動爭議審判庭法官王磊說，從長遠來看限制比例能起到一定的規(guī)范勞務(wù)派遣的作用，但現(xiàn)在要將如此大的口袋瞬間縮小，恐怕確實存在難度。
工會監(jiān)督容易流于形式
許多國家都對勞務(wù)派遣作了嚴格限制，如日本等國，就在法律上把可以使用勞務(wù)派遣的崗位一一列舉了出來。本報記者了解到，勞動合同法修改過程中，有專家建議學(xué)習(xí)這一做法，直接在法律上列舉勞務(wù)派遣的具體崗位，但最終沒被采納。
《征求意見稿》則采用了這一做法，擬規(guī)定由用工單位根據(jù)所處行業(yè)和業(yè)務(wù)特點，提出準備使用勞務(wù)派遣用工的輔助性崗位列表，經(jīng)與工會或職工代表大會共同協(xié)商確定，并在用工單位內(nèi)公示，接受監(jiān)督。
在王磊看來，《征求意見稿》的規(guī)定能夠更好地保護“臨時工”的權(quán)利，避免用工單位濫設(shè)輔助性崗位，增強勞務(wù)派遣工的歸屬感。
在“派遣單位—用工單位—派遣工”的三方關(guān)系中，派遣工居于最弱勢的地位。他們本身往往就是就業(yè)困難的弱勢群體，而且還要受到派遣單位和用工單位的雙重管制。
按照勞動合同法的規(guī)定和全國總工會的要求，“臨時工”有權(quán)參加工會，工會也應(yīng)保護他們的合法權(quán)益。但實踐中，“臨時工”參加工會困難重重。在法律上，派遣單位是這些臨時工的雇主，理應(yīng)成立工會為他們維權(quán)。
但一家派遣單位派出的“臨時工”們可能從事不同崗位的工作，或者分散在不同單位、不同地點打工，彼此間甚至根本不認識，缺乏共同的利益。“派遣單位的工會為‘臨時工’進行協(xié)商、維權(quán)，確實比較困難。用工單位的工會來做這件事是比較合適的。”王磊說。
林嘉則提醒說，當(dāng)前“臨時工”在用工單位參加工會的還比較少。更重要的是，用工單位的工會維護的是正式員工的權(quán)益，難以同時代表正式工和“臨時工”進行協(xié)商。即便協(xié)商，也會傾向于多設(shè)輔助性崗位，維護正式工的福利待遇。
“《征求意見稿》的方向是對的，但我認為，還是應(yīng)該讓行業(yè)協(xié)會等比較中立、權(quán)威的組織來對勞務(wù)派遣崗位的設(shè)立進行監(jiān)督。”林嘉說。
“轉(zhuǎn)正”之路困難重重
如果在臨時性、替代性、輔助性以外的崗位使用勞務(wù)派遣工，或者“臨時工”超過了用工總數(shù)10%的比例，如何處罰？《征求意見稿》在法律責(zé)任部分明確規(guī)定，首先由勞動行政部門進行罰款，罰款一個月后還不改正的，將視為用工單位和勞動者建立了正式勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)及時補訂勞動合同。
專家表示，“視為建立正式勞動關(guān)系”是許多發(fā)達國家通行的做法，對于增強“臨時工”的職業(yè)穩(wěn)定感非常必要。但要落實這一條，前提是要讓企業(yè)及時向勞動監(jiān)察部門報備勞務(wù)派遣用工名單和比例。
也有學(xué)者認為，讓“臨時工”有序“轉(zhuǎn)正”是化解勞務(wù)派遣亂象的重要舉措，而不應(yīng)只是一種懲罰手段。“把‘轉(zhuǎn)正’作為對用工單位的懲罰，這種思路太單一了。制度上應(yīng)該為臨時工‘轉(zhuǎn)正’提供暢通的渠道，讓他們看到希望，鼓勵用工單位和臨時工平等協(xié)商、有序‘轉(zhuǎn)正’。這樣才能真正建立起和諧的勞動關(guān)系。”林嘉強調(diào)。
“單位也答應(yīng)說干得好有機會轉(zhuǎn)正，但不知道要到什么時候。”在銀行工作的小林說，她既懷著期待，也有擔(dān)憂。
廣東穗南律師事務(wù)所律師張志明建議，勞務(wù)派遣制度應(yīng)回歸到本來面目，僅作為短期、臨時、輔助性的用工形式存在。眼下，國家應(yīng)賦予勞動者更多訴權(quán)，讓勞動者獲得更多法律支持。
在首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)勞動經(jīng)濟學(xué)院副教授范圍看來，“臨時工”泛濫與正式的勞動關(guān)系過于僵硬、缺乏靈活性、企業(yè)難以承受不無關(guān)系。“要管住‘臨時工’，還應(yīng)當(dāng)綜合考慮，給出更好的制度安排。”