行政法學(xué)碩士論文
行政法學(xué)理論基礎(chǔ)是揭示行政法本質(zhì)和規(guī)律的，在行政法學(xué)理論體系中具有基礎(chǔ)性質(zhì)和地位的理論，是明確行政法價(jià)值與功能的關(guān)鍵。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的行政法學(xué)碩士論文，供大家參考。
行政法學(xué)碩士論文篇一
《 行政法在公安行政執(zhí)法中的作用和意義 》
一、公安行政執(zhí)法的含義
行政執(zhí)法意味著由國家行政機(jī)關(guān)或由法律授權(quán)的社會(huì)組織及其公職人員依照法定的職權(quán)和程序行使職權(quán)權(quán)，貫徹實(shí)施立法機(jī)關(guān)及各級(jí)行政機(jī)關(guān)所制定的法律、法規(guī)、規(guī)章的活動(dòng)。
公安行政執(zhí)法指的是：各級(jí)公安機(jī)關(guān)及其派出依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章，按照法定程序、行使其職權(quán)，實(shí)施法律、法規(guī)、規(guī)章所規(guī)定的內(nèi)容，其范圍上具有廣泛性以及具有特殊的強(qiáng)制性。
二、當(dāng)前公安執(zhí)法存在的主要問題
在理念上，傳統(tǒng)公安執(zhí)法存在一定誤區(qū)。其觀念中所謂的“以法行政”，是以法律來達(dá)到公安執(zhí)法的目的，以法律作為行政活動(dòng)的一種工具。因此，在此觀念主導(dǎo)下，公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)可能會(huì)會(huì)偏離公平、正義的基本原則，甚至出現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的違法。由此，在實(shí)際公安工作中帶來了一定困擾，主要有：重公權(quán)，輕私權(quán);重實(shí)體，輕程序;重管理，輕服務(wù);重權(quán)力，輕監(jiān)督;重職權(quán)，輕職責(zé);濫用自由裁量權(quán);忽視比例原則等等。
(一)行政法規(guī)定了公安行政執(zhí)法的主體
執(zhí)法主體必須是國家行政機(jī)關(guān)或由國家或法律授予的社會(huì)組織及其公職人員，因此行政法必須對其進(jìn)行嚴(yán)格界定，是國家各級(jí)公安機(jī)關(guān)，其他任何組織和個(gè)人均不能成為執(zhí)法主體。公安機(jī)關(guān)是在黨和各級(jí)人民政府領(lǐng)導(dǎo)下，依據(jù)法律、法規(guī)保衛(wèi)國家安全和維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的專門機(jī)關(guān)。并且只有在其行使法律所賦予的警察權(quán)，在法定的范圍內(nèi)行使職權(quán)時(shí)，才能成為公安執(zhí)法的主體。
(二)行政法是公安行政執(zhí)法的執(zhí)法依據(jù)
公安執(zhí)法的執(zhí)法依據(jù)是由國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，行政主體及其工作人員，即各級(jí)公安機(jī)關(guān)，據(jù)以做出行政執(zhí)法行為的行政法律規(guī)范，具體有憲法、法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)等等，例如《中華人民共和國治安管理處罰法》、《人民警察法》等。
可見，行政法與公安行政執(zhí)法活動(dòng)有著指導(dǎo)性的作用。由于公安執(zhí)法活動(dòng)關(guān)乎公共利益、社會(huì)穩(wěn)定，并且與公民的合法權(quán)益有著密切聯(lián)系，因此急需明確行政法在公安行政執(zhí)法中的重要地位和作用，以便更好的滿足改善公安行政執(zhí)法的迫切需要。
二、行政法基本原則在公安行政執(zhí)法中的指導(dǎo)性作用
行政法的基本原則貫穿于行政法，體現(xiàn)了行政法的基本精神，是指導(dǎo)和規(guī)范行政主體、執(zhí)法以及其行政行為的實(shí)施的根本性法則。因此，本文將試圖從行政法的幾個(gè)基本原則(包括實(shí)體性原則和程序性原則)入手，分析行政法在公安行政執(zhí)法中的深遠(yuǎn)意義。
“依法行政”是行政法基本原則之中的根本準(zhǔn)則，其含義為：各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)必須依照法定職權(quán)范圍和法定程序履行職責(zé)，不失職，不越權(quán)，重職權(quán)，重職責(zé)，并且對職權(quán)運(yùn)行過程進(jìn)行監(jiān)督，對侵權(quán)行為進(jìn)行合法賠償其包括了以下幾個(gè)原則：(1)合法行政原則;(2)合理行政原則;(3)程序正當(dāng);(4)誠實(shí)守信;(5)高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一。
(一)合法行政原則
合法行政即意味著，行政機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格遵守現(xiàn)行的法律、法規(guī)，并且在法律授權(quán)的范圍內(nèi)活動(dòng)。
1.法律優(yōu)位
法律優(yōu)位原則指正式的法律淵源優(yōu)于從屬的法律淵源，從屬的法律淵源要服從正式的法律淵源，也即其他立法主體制定的一切規(guī)范，都必須與憲法、法律保持一致，不得抵觸。
在行政執(zhí)法過程中，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行，在法律授權(quán)的范圍內(nèi)活動(dòng)，不得因?yàn)樵綑?quán)而走上危害公共利益、行政相對人合法權(quán)益的道路，越權(quán)則無效。公安機(jī)關(guān)不僅要接受上一級(jí)公安機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)，同時(shí)也要接受同級(jí)人民政府的指揮，因此，公安機(jī)關(guān)往往會(huì)因政府的某些違法命令而很難抉擇，易導(dǎo)致事務(wù)越權(quán)的現(xiàn)象的發(fā)生。
2.法律保留
法律保留原則指，行政機(jī)關(guān)只有在法律明確授權(quán)的范圍內(nèi)才可以實(shí)施行政行為，因此，對于公安執(zhí)法來說，做出的任何決定必須有法律依據(jù)，不得作出影響公民合法權(quán)益或限制公民權(quán)利的決定。
(二)合理行政原則
合理行政意味著公安行政執(zhí)法要做到公開，公正，正當(dāng)行使自由裁量權(quán)，這項(xiàng)原則體現(xiàn)了法的基本價(jià)值。
1.公開原則
公開原則是指除依法應(yīng)保密的外，公安機(jī)關(guān)公開其行政法規(guī)、規(guī)章、政策以及其做出行政裁量決定的標(biāo)準(zhǔn)、程序，并且在媒體、網(wǎng)絡(luò)日漸發(fā)達(dá)的新環(huán)境下，還應(yīng)打開讓新聞媒介等采訪、報(bào)道、監(jiān)督有關(guān)公安行政執(zhí)法活動(dòng)的渠道，讓新聞媒體和群眾及時(shí)、準(zhǔn)確地獲取對于焦點(diǎn)事件處理的最新進(jìn)度，保持信息一致，同時(shí)達(dá)到社會(huì)監(jiān)督的目的，促使公安行政執(zhí)法活動(dòng)過程更加透明。從公安機(jī)關(guān)日常行政執(zhí)法角度講，其公開內(nèi)容可以有：公安行政執(zhí)法的依據(jù)和制度、程序，公安行政執(zhí)法的具體內(nèi)容、范圍和職權(quán)、人民警察工作紀(jì)律等。警務(wù)公開制度的深入運(yùn)行，必將增加公安行政執(zhí)法的透明度，減少消極現(xiàn)象，最終積極地保障公安行政執(zhí)法活動(dòng)公平進(jìn)行，維護(hù)行政相對人的合法權(quán)益。
2.公正原則
公正原則是指對于不同民族、性別、身份、職業(yè)、信仰的行政相對人要做到一視同仁，平等對待。主要包括：嚴(yán)格遵守法律規(guī)定辦事，不偏不倚，不歧視，不專斷，不單方接觸等。
公開與公正原則是保障公平的最終目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的必經(jīng)過程，因此在公安行政執(zhí)法過程中，必須注重公開與公正原則的落實(shí)。
3.正當(dāng)裁量原則
由于公安行政執(zhí)法活動(dòng)的客觀需要，公安機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中依法擁有一定的行政自由裁量權(quán)，指在法律、法規(guī)對公安執(zhí)法范圍、手段等未作明確規(guī)定時(shí)，可以根據(jù)具體情況和自己的理解，自行做出決定采取何種行政行為或以何種手段實(shí)施行政行為的權(quán)力。主要包括：對事實(shí)定性的自由裁量，對情節(jié)輕重的自由裁量，對承擔(dān)違法責(zé)任方式的自由裁量等等。
保證正當(dāng)裁量原則的落實(shí)，要做到以下幾個(gè)方面：
(1)基于立法目的對于法律、法規(guī)的理解。行政機(jī)關(guān)在行使自由裁量權(quán)過程中，所追求的目的應(yīng)當(dāng)是法律授權(quán)的目的，并且排除了其他不相關(guān)的因素。(2)自由裁量行為應(yīng)當(dāng)符合國家和人民的利益，出于善良的動(dòng)機(jī)。(3)自由裁量內(nèi)容合乎情理。(4)自由裁量權(quán)行使過程的程序應(yīng)正當(dāng)。
因此，公安機(jī)關(guān)在履行職權(quán)時(shí)要時(shí)刻把握自由裁量權(quán)這把度量尺，不得違背法律目的，不得以其他不相關(guān)因素為主導(dǎo)，而導(dǎo)致危害法律尊嚴(yán)，危害人民的后果。
4.比例原則
比例原則是指公安機(jī)關(guān)實(shí)施行政行為時(shí)應(yīng)衡量行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)和行政相對人的權(quán)益之間的關(guān)系，應(yīng)避免實(shí)現(xiàn)行政目標(biāo)而對相對人造成的不利影響，若無法避免，則應(yīng)力圖將其限制在盡可能小的限度，使比例恰當(dāng)。主要包括三面：妥當(dāng)性，即其追求的目的必須符合法律、符合公益、具有正當(dāng)性;必要性，即其應(yīng)采取對行政相對人侵害最小的手段;法益相稱性原則，即其采取的手段造成的損害必須與法益相稱，保持均衡，不得因行政目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)而對相對人的合法權(quán)益造成過度侵害或者增加過度的義務(wù)負(fù)擔(dān)。
對于現(xiàn)實(shí)公安執(zhí)法來說，遵守比例原則十分重要。公安機(jī)關(guān)在依法為行政行為時(shí)，應(yīng)先衡量采取此方式的妥當(dāng)性、必要性以及法益相稱性，在選擇最為合適的方式，盡可能避免、或降低行政相對人的損失，進(jìn)而維護(hù)公眾利益，并改善警民關(guān)系，加強(qiáng)民眾對公安機(jī)關(guān)的信任度。比如，警察在人流較大的區(qū)域持槍追捕嫌疑人，開槍時(shí)候應(yīng)考慮區(qū)域行人的安全，若不顧公眾開槍而導(dǎo)致傷及無辜行人時(shí)候，則違背了法益相稱性原則。
同時(shí)，合理利用比例原則能夠在一定程度上有效地解決不恰當(dāng)使用、濫用強(qiáng)制措施的問題，并為相關(guān)的防止濫用強(qiáng)制措施的制度提供現(xiàn)實(shí)可操作性。
(三)程序正當(dāng)原則
行政程序，一般是指行政主體實(shí)施行政行為時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的方式、步驟、時(shí)限和順序的總和。程序的正當(dāng)性關(guān)乎著最終的結(jié)果是否實(shí)質(zhì)公正。其應(yīng)包括以下內(nèi)容：第一，信息公開。除涉及依法應(yīng)保密的國家秘密和個(gè)人隱私的外，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)公開相應(yīng)的信息。如，公安機(jī)關(guān)實(shí)行警務(wù)公開。第二，聽取意見。即要注意聽取公民、法人和其他 組織的有關(guān)意見。第三，回避原則。若行政機(jī)關(guān) 工作人員與行政相對人存在直接或間接利害關(guān)系時(shí)，在履行職責(zé)過程中，應(yīng)當(dāng)主動(dòng) 申請回避，以保證程序的正當(dāng)性。
對于公安執(zhí)法來說，必須遵循行政程序，就是公安機(jī)關(guān)代表國家行使行政權(quán)力時(shí)所應(yīng)遵循的程序，否則，公安機(jī)關(guān)將承擔(dān)相應(yīng)的違反法定程序的法律責(zé)任。可見，其重要性不言而喻。
(1)有助于公安機(jī)關(guān)客觀地查明事實(shí)真相，正確行使自由裁量權(quán)，保障相對人的合法權(quán)益，確保公安行政執(zhí)法的實(shí)體公正。(2)有利于提高 社會(huì)公眾對于公安機(jī)關(guān)行政執(zhí)法的信任程度，促進(jìn)警民關(guān)系的改善。如果行政相對人能夠通過與公安機(jī)關(guān)就關(guān)乎切身利益的相關(guān)問題處置過程進(jìn)行交流和溝通，行政相對人便能充分地表達(dá)自己的聲音。同時(shí)，互動(dòng)的過程也能加強(qiáng)社會(huì)公眾對于公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督，以確保程序的正當(dāng)性。(3)有利于遏制執(zhí)法過程中發(fā)生腐敗現(xiàn)象，防患于未然，促進(jìn)公安隊(duì)伍的廉政建設(shè)。(4)有利于提高公安機(jī)關(guān)的行政執(zhí)法效率，降低運(yùn)行成本。因?yàn)槠涑绦蚴歉鶕?jù)常年執(zhí)法 經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)進(jìn)行科學(xué) 總結(jié)的，具有現(xiàn)實(shí)可操作性及合理性。
(四)誠實(shí)守信原則
我國《行政許可法》以法律的形式確立了行政機(jī)關(guān)的必須遵循的誠信原則，規(guī)定了如果行政機(jī)關(guān)因不誠信的行政行為給公民、法人或者其他組織造成財(cái)產(chǎn)損失的，依法負(fù)補(bǔ)償責(zé)任。
作為行政機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)的行政行為帶有較多的強(qiáng)制性，若不嚴(yán)格按照法定內(nèi)容履行職責(zé)，隨意更改，則必將動(dòng)搖人們對公安機(jī)關(guān)的威信、對法的嚴(yán)肅性產(chǎn)生質(zhì)疑。因此，公安機(jī)關(guān)必須以一種可預(yù)測的方式行事，行政行為不得隨意撤銷、廢止和改變。其次，如果迫不得已要撤銷，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以賠償因此給行政相對人造成的損失。建立起一個(gè)誠信的公安隊(duì)伍形象，是法治社會(huì)對于政府的要求，也有利保障社會(huì)秩序的穩(wěn)定。
(五)高效便民、權(quán)責(zé)統(tǒng)一
高效便民的原則，是指公安機(jī)關(guān)在依法行使其職能時(shí)，要提高辦事效率，以盡量快的時(shí)間內(nèi)，提供盡可能優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。同時(shí)，權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則要求公安機(jī)關(guān)在享有法定職權(quán)時(shí)，要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。公安機(jī)關(guān)可以從幾方面落實(shí)該原則：嚴(yán)格遵循法定的行政程序和實(shí)現(xiàn)，加強(qiáng)公安行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)的結(jié)構(gòu)組織，加強(qiáng)對公安行政執(zhí)法成本的分析。若在過程中有違法或不當(dāng)執(zhí)法時(shí)，依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
由此可見，行政法各項(xiàng)原則均與公安行政執(zhí)法的方方面面有著不可分割的 聯(lián)系。多數(shù)人認(rèn)為行政法限制公安機(jī)關(guān)所享有的權(quán)力，但于此同時(shí)，也保護(hù)了公安機(jī)關(guān)及其人民警察。對于權(quán)力的欲望是天性，而用一個(gè)良法限制和規(guī)范權(quán)力，可以防止行政機(jī)關(guān)不致于走上濫用權(quán)力等侵害國家和人民利益的不歸之路，把來自于人民賦予的權(quán)力真正來為人民謀利。如何在我國現(xiàn)今情況下，加強(qiáng)對權(quán)力的制約和監(jiān)督，從行政法的角度，建立起一個(gè)真正能夠高效的限制行政機(jī)關(guān)權(quán)力，同時(shí)又能夠科學(xué)的處理與行政相對人的關(guān)系的權(quán)力運(yùn)行機(jī)制，是值得思考和 實(shí)踐的問題。
行政法學(xué)碩士論文篇二
《 行政法與行政訴訟法學(xué)教材的特點(diǎn)及改革 》
作為法學(xué)14門核心課程之一的行政法與行政訴訟法學(xué)教材應(yīng)當(dāng)具有怎樣的品質(zhì)，才能適應(yīng)轉(zhuǎn)型期法學(xué)教育及學(xué)習(xí)是當(dāng)下行政法與行政訴訟法學(xué)教學(xué)中面臨的一個(gè)重要問題。教材建設(shè)是教學(xué)工作的基本建設(shè)，沒有好的教材，要提高教學(xué)質(zhì)量無疑是構(gòu)筑空中樓閣。本文擬結(jié)合行政法與行政訴訟法學(xué)教材的運(yùn)用現(xiàn)狀對目前行政法與行政訴訟法學(xué)教材編寫提出一些改革意見。
一 新中國行政法學(xué)教材回顧
新中國成立初期，中國法學(xué)教育全面學(xué)習(xí)蘇聯(lián)，包括講授蘇聯(lián)法學(xué)、采用蘇聯(lián)教材。1958年的教育大革命批評了學(xué)習(xí)蘇聯(lián)的教條主義錯(cuò)誤，各校開始自編教材，1963年政法教育工作會(huì)議后，各校組織編寫了一批自己的法學(xué)教材，但其內(nèi)容亦多受蘇聯(lián)影響，主要為“總結(jié)我國政法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，闡明黨和國家有關(guān)的政策、法律。”最早出版的一批統(tǒng)編法學(xué)教材是1980年司法部成立的法學(xué)教材編輯部所出版的，以后又組織出版了若干批統(tǒng)編教材。1982年4月，西南政法學(xué)院(現(xiàn)西南政法大學(xué))國家與法的理論教研室，編印了《中華人民共和國行政法概論》作為校內(nèi)教學(xué)用書;同年6月，北京政法學(xué)院國家法教研室編印了《行政法概要教學(xué)參考資料選編》作為校內(nèi)教學(xué)用書。1983年6月，王岷燦擔(dān)任主編，張尚鷟任副主編，方彥、王名揚(yáng)、應(yīng)松年、陳安明等人參加撰寫的《行政法概要》艱難出世。
《行政法概要》是中華人民共和國成立后出版的第一本行政法教材。該書提供了還處于“摸索階段”的行政法學(xué)理論體系的簡單輪廓，標(biāo)志著行政法學(xué)作為法學(xué)的一門分支學(xué)科的誕生。之后20多年，伴隨著我國法學(xué)教育事業(yè)的飛速發(fā)展，中國的行政法與行政訴訟法學(xué)教材建設(shè)也取得了顯著的成就。僅就篇幅而言，呈明顯增長趨勢。從1989年的第二本行政法統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》29萬字到現(xiàn)今主流教科書的70～100萬字，反映了行政法規(guī)范的細(xì)化和討論的深化。在編寫體例上，最近出版的教科書比較重視參考文獻(xiàn)和案例的引證，有的教材引注中提及的案例和參考文獻(xiàn)足以列上10余頁。在2005～2006年中出版的行政法(含行政法與行政訴訟法)教材至少有43種。其中姜明安主編的《行政法與行政訴訟法》(第二版)和應(yīng)松年主編的《行政法與行政訴訟法學(xué)》，是使用比較廣泛的兩種教材。應(yīng)松年主編的《當(dāng)代中國行政法》集合了40位作者，篇幅達(dá)211萬字，是迄今國內(nèi)規(guī)模最大的行政法學(xué)著作。
不僅篇幅增長，而且逐步向綜合性、系統(tǒng)性兼具研究性的方向發(fā)展，其目的不僅在于向讀者介紹和傳授關(guān)于行政法的一般知識(shí)和基本理論，而且努力匯集和反映20年來中國行政法的發(fā)展脈絡(luò)和最新研究成果。新的教材增加了一些學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，反映了一些新的學(xué)術(shù)研究成果。如有關(guān)行政征收、行政命令、行政指導(dǎo)、行政合同等問題，以及有關(guān)行政補(bǔ)償?shù)膯栴}等等。增加了若干新的司法解釋，反映了司法判例，提供了相關(guān)動(dòng)態(tài)與信息。國務(wù)院于2004年3月專門出臺(tái)了《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》，新的《國家賠償法》和《行政訴訟法》的修改以及《行政強(qiáng)制法》的出臺(tái)也在教材中及時(shí)得到體現(xiàn)。近年來，在行政法學(xué)的研究中，學(xué)者們也逐漸拓展了自己的視角，開始對行政過程中的實(shí)體性因素予以描述、分析和判斷，對公共政策的形成和實(shí)施過程予以關(guān)注。著重于法在社會(huì)秩序中的形成、發(fā)展、構(gòu)造及效果分析等動(dòng)態(tài)的觀察，并由此產(chǎn)生了動(dòng)態(tài)研究方法。而行政法因多是政策的法制化，且變動(dòng)不居，這也使得居于行政法學(xué)核心地位的“解釋論”走向了與“立法論”并重的局面。就技術(shù)而言，經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)等方法較好地逐步融入到了行政法學(xué)的研究之中，顯示出行政法學(xué)的開放性。但上述方法論的轉(zhuǎn)變在教材中的體現(xiàn)較為薄弱。
二 行政法與行政訴訟法學(xué)教材的特點(diǎn)
1.編寫單位固定、風(fēng)格單一
行政法教科書種類繁多，法學(xué)本科生教材主要由三種編寫單位編寫：(1)教育部主持編寫的法學(xué)教材系列;(2)司法部主持編寫的法學(xué)教材系列;(3)有關(guān)法學(xué)院校組織編寫的法學(xué)教材系列。由于行政法規(guī)范的高度分散，也由于行政法體系在中國仍然處在發(fā)展之中，教師和學(xué)生的普遍反映是行政法教科書既不好寫、也不好讀。
由多人參與編著的作品較多，個(gè)人獨(dú)著的較少。在體系結(jié)構(gòu)上，多數(shù)教科書分為導(dǎo)論、行政組織、行政行為和行政救濟(jì)(行政監(jiān)督)4編。這說明，經(jīng)過20多年的探索，中國行政法教科書在體系上已經(jīng)比較成熟和穩(wěn)定。但同時(shí)，現(xiàn)在通行的體例似乎不易容納行政法學(xué)研究的一些最新成果，如行政強(qiáng)制、人權(quán)保障和對“良好行政”的追求、公物的管理和利用、公共設(shè)施致害賠償、行政行為的合法性建構(gòu)等。
目前，中國眾多的行政法與行政訴訟法學(xué)教材中最受贊譽(yù)的是姜明安主編的《行政法與行政訴訟法》，這是由一些著名行政法學(xué)家共同撰寫的行政法學(xué)教材，由于每個(gè)撰寫者都是相關(guān)領(lǐng)域的專家，所以這本教材的成就巨大，其很多觀點(diǎn)已經(jīng)成為通說，也是很多學(xué)校考研的指定教材。此外，馬懷德主編的《行政訴訟原理》也較受歡迎：該書是中國行政訴訟法頒布以來，最為系統(tǒng)、全面地對行政訴訟的一些理論問題進(jìn)行研究的著作;著作內(nèi)容不僅反映了最新的理論研究成果，而且也對有關(guān)國外的行政訴訟制度和相關(guān)的理論作了較好的介紹，這對學(xué)生閱讀國外行政法和行政訴訟(司法審查)方面的文獻(xiàn)資料具有重要幫助。王學(xué)輝的《行政訴訟制度比較研究》較具特色，書中采用比較研究的方法，重點(diǎn)突出了行政訴訟價(jià)值與法治原則，行政訴訟基本原則、行政訴訟結(jié)構(gòu)、行政訴訟組織、行政訴訟證據(jù)規(guī)則，并對完善中國的行政訴訟制度提出了初步的認(rèn)識(shí)，這對了解兩大法學(xué)的行政訴訟制度有重要的參考價(jià)值。
但必須看到，中國行政法與行政訴訟法學(xué)最顯著的一個(gè)特點(diǎn)是，中國的行政法與行政訴訟法學(xué)教育以講授政策、法律的條文為根本，為制定出來的政策、法律作正當(dāng)性注釋。雖然在行政法與行政訴訟法學(xué)教育中，法條的講解的確非常重要，但它不應(yīng)該成為行政法學(xué)教育的核心。加之司法考試中行政法與行政訴訟法所占分值比例較大，迫使一些教材的編寫者放棄理論研究和個(gè)人觀點(diǎn)轉(zhuǎn)而圍繞司法考試的考點(diǎn)來編寫教材，甚至把法條作為法學(xué)本科教材的主要內(nèi)容，促使一部分高校在司法考試的指引下把精力集中于如何使學(xué)生通過考試，而放棄理論素養(yǎng)的培養(yǎng)，這樣的導(dǎo)向必然培養(yǎng)出大量機(jī)械型、記憶型，而非學(xué)術(shù)型、思想型的學(xué)生。
國內(nèi)行政法教科書不盡如人意的現(xiàn)狀，與行政法相關(guān)立法的完備程度和行政法學(xué)研究整體上的相對落后有直接關(guān)系。如行政程序法遲遲不能出臺(tái)，導(dǎo)致教材在程序理論上的體現(xiàn)尚顯薄弱;行政法學(xué)的研究力量有限，但研究主題卻又過分集中，導(dǎo)致研究主題乃至研究結(jié)論表現(xiàn)出高度的同質(zhì)性。行政審判實(shí)踐中涌現(xiàn)出的司法建議、行政首長出庭應(yīng)訴、司法與行政良性互動(dòng)機(jī)制等大量創(chuàng)新機(jī)制卻沒有走入研究者的視野。
2.未形成多元化方法論和學(xué)派
中國行政法學(xué)的具體研究方法，主要以規(guī)范分析和注釋法學(xué)的方法為主，當(dāng)一部新的行政法律、法規(guī)出臺(tái)，各種版本的注釋、解說、講話就蜂涌而出。這些普及讀物雖有它傳播普及法律的積極作用，但卻分散了有限的學(xué)術(shù)資源力量，不利于學(xué)科水平的迅速提高和學(xué)科隊(duì)伍的健康成長。而比較方法、哲學(xué)方法、經(jīng)濟(jì)分析方法、行為科學(xué)方法、社會(huì)學(xué)分析方法等較少涉及，尚未形成具有中國人文精神的行政法學(xué)方法論體系。
在國外很多學(xué)派，如行政法的功能主義學(xué)派，行政法的規(guī)范主義學(xué)派，他們之所以能形成傳統(tǒng)，與他們具有一個(gè)穩(wěn)定的學(xué)術(shù)典范有很大關(guān)系。他們都會(huì)有自己的代表性教材或教材式的著作，以表明他們的精神源頭與基礎(chǔ)。學(xué)術(shù)的創(chuàng)新和發(fā)展都不是從天而降的，可以循著一定的歷史脈絡(luò)和機(jī)理找到最初的積淀之處，那么教材往往就是展示這種原初性積淀的很好典范。① 但迄今為止，在我國法學(xué)本科生教材中，鮮有對國外各派別觀點(diǎn)的系統(tǒng)介紹，致使學(xué)生的眼光局限于概念與原理的掌握以及規(guī)范分析方面，而很難通過教材培養(yǎng)學(xué)生的理性思辨能力，致使我國行政法學(xué)界尚未產(chǎn)生獨(dú)樹一幟的理論，這與行政法學(xué)研習(xí)者在早期階段缺少引導(dǎo)思辨的教材是息息相關(guān)的。
3.行政訴訟部分往往枯燥乏味
在訴訟法方面，與刑事訴訟法學(xué)及民事訴訟法學(xué)相比，行政訴訟法學(xué)無論在研究的廣度抑或深度上都難以望其項(xiàng)背。究其原因，既有對行政權(quán)力約束、限制的意識(shí)產(chǎn)生晚，“民告官”案件少、實(shí)施艱難等客觀因素，也有研究力量投入少、興趣淡、方法滯后等主觀因素。研究的落后局面也直接影響到教科書的編寫質(zhì)量。
盡管市場上有大量各種版本的統(tǒng)編教科書，也不乏學(xué)者個(gè)人撰寫的行政訴訟法教科書，但多數(shù)教材的體例結(jié)構(gòu)都趨于一致，除了“概述”或“緒論”、“歷史發(fā)展”、“基本原則”篇以外，基本上都是按照現(xiàn)行《行政訴訟法》的章節(jié)體系去設(shè)置的。這種體例安排在很大程度上使得行政訴訟法教科書具備了《行政訴訟法》釋義書的功能。概念法學(xué)氣息的行政訴訟法學(xué)教科書大多就只能適用于法學(xué)院的課堂教學(xué)了，即便如此，對于大學(xué)生來說，也難以激發(fā)其閱讀乃至思考興趣。在行政訴訟法學(xué)方面突出表現(xiàn)出研究方法單一，概念法學(xué)、注釋法學(xué)的風(fēng)氣濃厚的特點(diǎn)。這類教科書遠(yuǎn)遠(yuǎn)未能滿足提供中國的行政法及行政訴訟法的實(shí)際運(yùn)作的描述需要，教材與實(shí)踐嚴(yán)重脫節(jié)，這將嚴(yán)重影響法學(xué)教育的質(zhì)量、法學(xué)教育與實(shí)踐。
三 行政法與行政訴訟法學(xué)教材改革內(nèi)容
1.推進(jìn)編著者和編著風(fēng)格的多元化發(fā)展
應(yīng)松年教授指出：“編寫教材的作用就是要樹立這個(gè)學(xué)科學(xué)術(shù)研究的基本范式與標(biāo)本，大家能夠在一些基本統(tǒng)一的起點(diǎn)上討論問題，并把這些問題深入。我們可以看到，今天行政法學(xué)的專著或?qū)Ｕ摕o論在數(shù)量和質(zhì)量上都在進(jìn)步，但大家對于很多基本的問題立場和概念還是可以達(dá)成一致的，正是這種一致保證我們可以在此基礎(chǔ)上更深入研究其他問題，并使得對話成為可能。最后，編寫教材還是真正形成學(xué)術(shù)傳統(tǒng)的必須。”②
在介紹國外的理論和教材時(shí)，應(yīng)最大程度地保留其原汁原味，避免編寫者的再加工，學(xué)習(xí)時(shí)可以根據(jù)個(gè)人的理解進(jìn)行分析解讀，避免曲解作者的原意，這有利于法律思想的傳播。目前，行政法學(xué)界對外國行政法的譯介尚顯薄弱。如類型上，對外國行政法的翻譯多為教科書型的著作，而專題性的論著依然寥寥。在國別上，基本限于英美法德日五國，因而存在明顯的盲區(qū)。如對俄羅斯等前社會(huì)主義國家在轉(zhuǎn)型時(shí)期的行政法，仍缺乏了解。在時(shí)效上，與國外的最新發(fā)展存在明顯的“時(shí)間差”。國外法學(xué)教材似乎更加提倡個(gè)人撰寫，而不是多人合編。事實(shí)上，對于一個(gè)學(xué)者而言，撰寫出一部高質(zhì)量的教材，是對其教學(xué)能力和學(xué)術(shù)能力的全面檢驗(yàn)。只有具有扎實(shí)理論功底并了解實(shí)際教學(xué)需要的學(xué)者，才能寫好教材。應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)具有深厚造詣的中青年學(xué)者獨(dú)自撰寫教材。此外，我國目前的刑事訴訟法學(xué)本科教材還呈現(xiàn)出大同小異的現(xiàn)象，不能滿足不同需要。
因此，行政法與行政訴訟法學(xué)教材的編寫應(yīng)著重于根本性的東西——包括各種法律概念、基本理論、立法技術(shù)、解釋方法等。
國家司法考試應(yīng)在一定程度上影響行政法與行政訴訟法學(xué)教育的教育方式，進(jìn)而影響行政法與行政訴訟法學(xué)教材的編寫。而進(jìn)行理論研究，提高學(xué)生的學(xué)術(shù)素養(yǎng)，豐富學(xué)生的法學(xué)思想，夯實(shí)學(xué)生的理論功底，這種教學(xué)模式對提升法學(xué)教育層次具有積極的作用。行政法與行政訴訟法學(xué)的教學(xué)目標(biāo)也是高等法學(xué)教育的目標(biāo)，即培養(yǎng)對社會(huì)有用的法學(xué)家，培養(yǎng)具有獨(dú)立思維能力、判斷能力和實(shí)際操作能力的法律人才，而不是培養(yǎng)只會(huì)背誦條文的學(xué)生。在行政法與行政訴訟法學(xué)教材的選擇上也應(yīng)當(dāng)適應(yīng)這一目標(biāo)。
2.成為方法論和學(xué)派形成的基礎(chǔ)陣營
教材的質(zhì)量是決定教育成敗的一個(gè)重要因素，它將影響學(xué)生的價(jià)值觀和學(xué)術(shù)視野，進(jìn)而對整個(gè)社會(huì)發(fā)展產(chǎn)生或正或負(fù)的作用。在行政法與行政訴訟法學(xué)教材的編寫工作中，“法學(xué)教材既是作者的知識(shí)創(chuàng)新，也是法學(xué)工作者前后傳遞文化上的積累，應(yīng)特別注意理論創(chuàng)新、知識(shí)創(chuàng)新與學(xué)術(shù)傳承之間的關(guān)系。然而這些使命的實(shí)現(xiàn)，均有賴于教材編寫者必須有著明確的目的意識(shí)?；蛘哒f，如果沒有科學(xué)的、合理的法學(xué)教材編寫目的，就難以實(shí)現(xiàn)教材所應(yīng)承擔(dān)的任務(wù)。”③
鑒于現(xiàn)有教材的不足之處，筆者建議結(jié)合以下兩點(diǎn)做出考慮：教材主要是就學(xué)科的基礎(chǔ)原理進(jìn)行清晰的表述，同時(shí)也要提高學(xué)生對此原理進(jìn)行綜合運(yùn)用的能力。應(yīng)提供相應(yīng)機(jī)制激勵(lì) 法學(xué)家們把自己的成熟研究內(nèi)容編寫成見解各異的教材，法學(xué)的真正繁榮，一個(gè)重要的標(biāo)志就是一門學(xué)科有數(shù)種各具特色的教材，便于讀者、教學(xué)單位根據(jù)自己的需求來選擇，由此推動(dòng)相應(yīng)教材所主張的學(xué)說的 發(fā)展，從而有助于催生出不同的方法論和學(xué)派，以真正促成行政法學(xué)與刑法、民法比肩的繁榮景象。
與此同時(shí)，編寫者也必須注意維持行政法學(xué)體系邏輯上的融洽與內(nèi)容上的融貫。行政法學(xué)教材的編寫如果完成了“從制度、法規(guī)的研究轉(zhuǎn)向基礎(chǔ)理論的研究”的轉(zhuǎn)變，那么，行政立法超先、行政法理滯后的現(xiàn)狀將會(huì)得到改變。④ 在肯定傳統(tǒng)主流教科書所確立的知識(shí)體系的同時(shí)，有針對性地進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)充和刪減。在重視法條與理論的同時(shí)，行政法學(xué)編寫者應(yīng)當(dāng)關(guān)注現(xiàn)實(shí)、關(guān)注民生，還可以引導(dǎo)讀者更為完整、準(zhǔn)確地了解中國當(dāng)下正在運(yùn)行的行政制度和行政訴訟制度。將研究與思辨的成果，反映到教材中，以啟迪學(xué)生，為行政法拓展學(xué)科領(lǐng)域，奠定法治行政在理論和 實(shí)踐層面的基礎(chǔ)。
3.行政訴訟法部分應(yīng)注重案例的選用及其創(chuàng)造與改編
近年來，由于訴訟法程序內(nèi)容較為枯燥乏味，法學(xué)教學(xué)中很多教師以案例作為引導(dǎo)學(xué)生興趣的教學(xué)方式，但在本科教材中直接通過案例來闡述概念、原理的編寫方式尚未成為主流，即使教材中包含案例，其所選擇的行政案例的范圍還比較狹窄。同時(shí)，直接使用的案例與要說明的理論之間或多或少存在一些差距，因此，對于選擇適用于行政訴訟法教材的案例需要更多的創(chuàng)造性 工作。如葉必豐先生所編的《行政法與行政訴訟法案例》和沈巋的《國家賠償法》，這些教材不追求案例在數(shù)量上的巨大，而是重視案例的深入而全面的分析，可視為這類教材的一個(gè)成功典范。此外，還可以根據(jù)教學(xué)需要，適當(dāng)?shù)馗木幷鎸?shí)案例，使之符合解釋說明原理和概念的需要。
日本著名法學(xué)家我妻榮曾說：“不伴隨探究實(shí)現(xiàn)應(yīng)有理想的法律學(xué)是盲目的，不伴隨實(shí)際探究法律中心的法律學(xué)是空虛的，不伴隨法律構(gòu)成的法律學(xué)是無力的。”⑤ 所以，行政法與行政訴訟法學(xué)教材的改革不能一味考慮學(xué)生 考試就業(yè)的需要，更重要的是要具有發(fā)展學(xué)科和培養(yǎng)學(xué)生法學(xué)素養(yǎng)的功能，因而，僅僅是對基本概念和法條進(jìn)行注解的教材無疑會(huì)逐步暴露其弱點(diǎn)而被市場所淘汰。
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