如何區(qū)分勞務(wù)分包與工程分包

　　什么是勞務(wù)分包，什么是工程分包，區(qū)分勞務(wù)分包與工程分包，現(xiàn)在學(xué)習(xí)啦小編為大家解答的疑問，希望對你有用。

　　區(qū)分勞務(wù)分包與工程分包的表現(xiàn)

　　1、勞務(wù)分包與工程分包兩者涵蓋的范圍不同。分包合同的內(nèi)容或者標(biāo)的不同是兩者之間最主要的區(qū)別。勞務(wù)分包的內(nèi)容僅為工程施工中的勞務(wù)部分。工程分包則包含完成專業(yè)工程的所有工作包括提供專業(yè)技術(shù)、管理、材料的采購等等。工程分包的內(nèi)容一定包含勞務(wù)內(nèi)容，勞務(wù)分包在工程范圍內(nèi)只是工程分包內(nèi)容的一部分。

　　2、法律對勞務(wù)分包和專業(yè)工程分包的管理不同?！督ㄖā分袑こ谭职忻鞔_規(guī)定。要求對分包的工程在承包合同中約定或者得到發(fā)包人的同意。雖然目前對勞務(wù)分包的規(guī)定并沒有上升的法律層面，但是最高人民法院在《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中規(guī)定“具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的，不予支持”?？梢娮罡呷嗣穹ㄔ涸诎讣徖碇惺钦J(rèn)可勞務(wù)分包行為的。

　　3、在勞務(wù)分包和專業(yè)工程分包的主體選擇不同。我國對建筑企業(yè)施行資質(zhì)管理制度，對建筑企業(yè)的資質(zhì)分為三個序列，即施工總承包、專業(yè)承包、勞務(wù)分包資質(zhì)。勞務(wù)分包要求勞務(wù)分包企業(yè)具有勞務(wù)分包資質(zhì)，依據(jù)法律規(guī)定其不同資質(zhì)條件共有木工作業(yè)等13種。工程分包持有的是專業(yè)承包企業(yè)的資質(zhì)，其不同資質(zhì)條件共有地基與基礎(chǔ)工程等60種。

　　4、勞務(wù)分包與工程分包合同標(biāo)的的指向不同。工程分包合同指向的標(biāo)的是分部分項(xiàng)的工程，計(jì)取的是工程款，其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工包料，所有與建筑相關(guān)的材料都由施工企業(yè)準(zhǔn)備提供;勞務(wù)分包合同指向的是工程施工的勞務(wù)，計(jì)取的是人工費(fèi)，其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工不包料，俗稱“包清工”，就是只提供勞務(wù)服務(wù)，主要是工人們的手動作業(yè)。

　　5、勞務(wù)分包與工程分包能否再轉(zhuǎn)包的資格不同。工程分包允許將其承包的專業(yè)工程施工中的勞務(wù)分包給勞務(wù)分包企業(yè)，但是不得將工程本身再分包，該承包企業(yè)必須作為主體。而勞務(wù)分包企業(yè)卻不得將其承包的勞務(wù)再分包或者轉(zhuǎn)包，只能由其進(jìn)行具體勞務(wù)工作的實(shí)施，一旦再分包或者轉(zhuǎn)包就是違法行為。

　　分包行業(yè)的主要形式

　　1、合作分包。即總包商使用企業(yè)資質(zhì)和營業(yè)執(zhí)照等資信，分包商則利用地方公共關(guān)系及充足的資金投入，各自發(fā)揮優(yōu)勢，聯(lián)合進(jìn)行投標(biāo)。工程中標(biāo)后，全部或大部分由分包方進(jìn)行施工，同時(shí)為總包商提供必要的場地、條件等。而總包商只對工程質(zhì)量、技術(shù)、工期及安全等方面的工作進(jìn)行全方位監(jiān)控，監(jiān)督檢查分包商的進(jìn)度完成情況。

　　2、切塊分包。這是大家比較清楚和經(jīng)常采用的方法，也是建筑行業(yè)的通用方法，即總包商將單項(xiàng)工程中的一部分交由分包商進(jìn)行施工和管理，總包商對其施工部位的質(zhì)量、技術(shù)、工期和安全進(jìn)行監(jiān)控，其它關(guān)鍵部位由總包商施工，比如工程的主體部分由總包商施工，就其中的勞務(wù)部分分包給專業(yè)勞務(wù)公司。

　　3、工序分包。一項(xiàng)工程項(xiàng)目中工序復(fù)雜繁多，一個工程隊(duì)不可能全部掌握這些技術(shù)，這就需要分包給專業(yè)的工程隊(duì)伍，如專業(yè)澆筑混凝土、專業(yè)搭建腳手架、專業(yè)裝修的隊(duì)伍等等。這是一種比較傳統(tǒng)的分包方法，在工程施工中的確不可缺少，占有重要地位，如，項(xiàng)目遇到運(yùn)輸機(jī)械等設(shè)備資源不足時(shí)，為達(dá)到預(yù)期工期，只有將大量的土、石方運(yùn)輸工序?qū)ν夥职鋈?。這是被各項(xiàng)目普遍采用方法，既可節(jié)省時(shí)間又能達(dá)到預(yù)期目的。

　　4、勞務(wù)分包?？偘藢⒐こ讨械膭趧?wù)部分轉(zhuǎn)包給當(dāng)?shù)貏趧?wù)企業(yè)，即利用當(dāng)?shù)氐蛢r(jià)和大量的勞動力資源，補(bǔ)充總包商非技術(shù)工人缺乏的不足，既相對降低了成本，又解決了工地勞力短缺問題。如管理跟得上，特別是安全生產(chǎn)不出問題，確實(shí)是一種很好的分包形式。但在實(shí)際操作中，勞務(wù)作業(yè)分包沒有統(tǒng)一的形式，缺乏統(tǒng)一的規(guī)定，致使勞動關(guān)系處于一種不明朗的狀態(tài)，非常容易產(chǎn)生勞動糾紛。

　　勞務(wù)分包和工程分包難以區(qū)分的原因

　　1、用工模式的改變。建筑事業(yè)的發(fā)展及建筑業(yè)市場化的形成，建筑業(yè)中原有的用工模式向多元化發(fā)展。建筑業(yè)管理層和勞務(wù)層的分離，使得原來固定的用工模式轉(zhuǎn)變?yōu)椴环€(wěn)定的用工和零散用工。大型建筑施工企業(yè)僅保留自有的管理層人員和技術(shù)人員，勞務(wù)層的人員也從逐漸減少到向臨時(shí)聘工發(fā)展。雖然工程的建設(shè)是由工人完成，工人的隸屬不同的公司，公司又有性質(zhì)上的區(qū)別，是有資質(zhì)的勞務(wù)公司，還是工程承包單位，決定所簽訂合同性質(zhì)。但因?yàn)橛霉せ靵y，勞務(wù)關(guān)系不明確等因素，分包合同仍然存在一些合同性質(zhì)界限模糊的情況，使得判定困難。

　　2、分包市場的復(fù)雜性。據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局2011年統(tǒng)計(jì)，從2005年到2010年期間，建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)的數(shù)量從3101家增長到6835家，勞務(wù)分包從業(yè)人員的數(shù)量從868165人增長到2571402人。從業(yè)人員數(shù)量巨大，企業(yè)之間競爭激烈，使得當(dāng)前的建筑市場，特別是二級建筑市場(工程分包和勞務(wù)分包)發(fā)展不健全?？偡职h(huán)節(jié)非?；靵y，工程分包和勞務(wù)分包往往處于私下交易的混亂狀態(tài)。無證承包、越級承包、轉(zhuǎn)包、違法分包等問題較為嚴(yán)重，大企業(yè)的轉(zhuǎn)包掛靠現(xiàn)象也非常嚴(yán)重。一些技術(shù)含量低、勞動密集型的工作如澆搗混凝土、支模、抹灰等一般都為個人承包或掛靠的施工隊(duì)伍所承擔(dān)，致使工程分包和勞務(wù)分包的界限變得模糊，一旦發(fā)生糾紛，就會變得難以界定。

　　3、未有示范性合同文本。隨著工程規(guī)模擴(kuò)大，技術(shù)要求提高，資金來源渠道增多，合同參與方相應(yīng)增加，導(dǎo)致合同文件的增多，條文更加復(fù)雜。目前，國內(nèi)的分包合同還未有一致的示范性文本，而一般的分包人往往缺乏法律意識，難以面面俱到的、準(zhǔn)確的用措辭簡潔、寓意深刻的法律式語言來擬定合同條文。所以，這些合同往往就會因?yàn)檎Z義上的模糊和語句上的歧義產(chǎn)生合同意思表示的不明確或者產(chǎn)生漏洞。而我們審查一份分包合同，主要是看其條文內(nèi)容，約定的不明確加大了區(qū)分的難度。

　　4、合同風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)不平衡。風(fēng)險(xiǎn)存在于一個工程項(xiàng)目的全過程，不可以被忽視，但可以被識別、避免、減輕、消除和分擔(dān)。一個工程的承包商與分包商，不論規(guī)模的大小、專業(yè)的分工、合同的地位，對風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度是一致的---風(fēng)險(xiǎn)厭惡型。工程承包商將工程分包出去的過程實(shí)質(zhì)是一個分潤風(fēng)險(xiǎn)的過程，分包商獲得工程項(xiàng)目，賺取了利潤，同時(shí)也分擔(dān)了風(fēng)險(xiǎn)。工程發(fā)包人在制定合同時(shí)往往會制定一系列有利于自己的條款，而分包人為獲得工程，忽視這部分條款轉(zhuǎn)而將因這部分條款可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行轉(zhuǎn)包或者違法分包，使得合同約定權(quán)利與義務(wù)的不對等、不明確。