外籍員工適用中國勞動法哪些差異

　　外籍員工在華就業(yè)日益增多。那么與境內(nèi)員工相比，用人單位使用外籍員工究竟有哪些注意事項呢?下面是學(xué)習(xí)啦小編為你介紹外籍員工適用中國勞動法的差異，希望對大家有幫助!

　　外籍員工適用中國勞動法的差異

　　一、合法就業(yè)須辦理就業(yè)證件

　　根據(jù)2013年7月1日實施的《出境入境管理法》規(guī)定，外國人在中國境內(nèi)工作，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定取得工作許可和工作類居留證件，未按規(guī)定取得就業(yè)證件的外籍人士(包括持有就業(yè)證件的外籍人士的配偶)在華就業(yè)，通通屬于“非法就業(yè)”。

　　而中國籍員工在境內(nèi)就業(yè)，無須辦理任何證件，僅與用人單位協(xié)商一致即可建立勞動關(guān)系。

　　二、使用外籍實習(xí)生有嚴(yán)格限制

　　按照《外國人入境出境管理條例》規(guī)定，用人單位招用外籍實習(xí)生僅限于在中國境內(nèi)高校就讀的外籍學(xué)生，且應(yīng)經(jīng)所在學(xué)校同意和前往公安機關(guān)辦理實習(xí)簽注手續(xù)。用人單位不得使用境外高校在讀的外籍學(xué)生。

　　用人單位招用本國實習(xí)生則無上述限制，僅須實習(xí)生本人同意即可。

　　三、禁止通過勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包等名義適用外籍員工

　　根據(jù)《外國人在中國就業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定，外國人在中國就業(yè)的，用人單位必須與其就業(yè)證所注明的單位相一致?；谏鲜鲆?guī)定，用人單位無法通過勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包等方式招用外籍員工。

　　而用人單位招用中國籍員工，可以依法采用勞務(wù)派遣用工方式，僅需滿足相應(yīng)的規(guī)定即可。

　　四、禁止外籍員工跨地區(qū)兼職

　　外籍員工只得在就業(yè)證登記的就業(yè)區(qū)域提供勞動，如變更就業(yè)區(qū)域應(yīng)辦理相應(yīng)手續(xù)，在就業(yè)區(qū)域未辦理變更手續(xù)的情況下，外籍員工不得跨地區(qū)兼職就業(yè)。

　　中國籍員工跨地區(qū)兼職無上述限制，僅需各相關(guān)方協(xié)商一致即可。

　　五、外籍員工不適用無固定期限勞動合同

　　《外國人就業(yè)管理規(guī)定》規(guī)定，外籍員工勞動合同的期限最長不得超過五年。勞動合同到期前，經(jīng)所在地勞動行政部門批準(zhǔn)，可辦理就業(yè)證延期手續(xù)。因此在司法實踐中，《勞動合同法》第十四條關(guān)于無固定期限勞動合同的規(guī)定無法適用外籍員工。

　　中國籍員工則應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行《勞動合同法》第十四條規(guī)定，符合條件的用人單位應(yīng)當(dāng)與員工簽訂無固定期限勞動合同。

　　六、司法實踐允許與外籍員工約定“解除條件”

　　合法就業(yè)的外籍員工應(yīng)執(zhí)行中國的勞動基準(zhǔn)，包括最低工資、工作時間、休息休假和社會保險等。但對于解除條件，部分地區(qū)允許用人單位與外籍員工“意思自治”。

　　如2013年《上海市高級人民法院勞動爭議案件審理要件指南(一)》規(guī)定，在保障外國人最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生等基本勞動權(quán)利的原則下，結(jié)合平等自愿、意思自治以及誠實信用、公平合理等原則確定其他權(quán)利義務(wù)，其中包括解除條件。但中國籍員工解除條件只得“從法定”，而不能“從約定”。

　　七、就業(yè)證注銷后外籍員工無法主張恢復(fù)勞動關(guān)系

　　依據(jù)中國法律，違法解除勞動合同的用人單位將承擔(dān)支付賠償金或恢復(fù)勞動關(guān)系的責(zé)任。但對于外籍員工，在用人單位已注銷就業(yè)證的情況下，無法申請仲裁恢復(fù)勞動關(guān)系。

　　但中國籍員工則無此限制，只要勞動合同未到期且未存在其他恢復(fù)障礙，用人單位應(yīng)當(dāng)恢復(fù)被違法解除員工的勞動關(guān)系。

　　八、外籍員工不絕對執(zhí)行中國退休年齡

　　盡管外國人就業(yè)證辦理通常會有年齡的限制，但我國法律并未禁止超過中國法定退休年齡的外國人在境內(nèi)就業(yè)，在外籍員工已屆退休年齡但就業(yè)證未到期的情況，用人單位以達(dá)到中國退休年齡為由終止勞動合同具有較大法律風(fēng)險。

　　但中國籍員工達(dá)到退休年齡，用人單位可根據(jù)《勞動合同法實施條例》第21條規(guī)定終止合同。

　　九、外籍員工不執(zhí)行中國計劃生育政策

　　外籍員工因不受中國《人口與計劃生育法》的調(diào)整，其在境內(nèi)或境外生育子女，不屬于違法行為，其可參照《女職工勞動保護(hù)特別規(guī)定》享受98天產(chǎn)假，且不受生育次數(shù)限制。

　　鑒于外籍員工生育不受次數(shù)，在領(lǐng)取生育保險待遇時，北京、廣州等地限制外籍員工只能領(lǐng)取兩次生育保險待遇。

　　十、外籍員工繳納社保允許“雙邊互免”

　　根據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險暫行辦法》規(guī)定，在境內(nèi)合法就業(yè)的外國人(包括直接雇傭和境外派遣)均應(yīng)當(dāng)由境內(nèi)雇主繳納社會保險，但是對于與中國簽署社會保險雙邊互勉協(xié)定的國家，其所在國公民在中國就業(yè)，社會保險費的繳納按照有關(guān)協(xié)定辦理(通常可免繳養(yǎng)老保險和失業(yè)保險)，目前(截止2016年9月)中國與韓國、德國、芬蘭、加拿大、丹麥、瑞士、荷蘭七個國家簽訂有社保雙邊互免協(xié)議。

　　中國籍員工的社會保險繳納須以建立勞動關(guān)系為前提，單位和員工不得協(xié)議免繳社會保險。