商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和保密措施的關(guān)系
如何認(rèn)定商業(yè)秘密的保密措施?商業(yè)秘密的構(gòu)成要件和保密措施的關(guān)系是什么？下面由小編與大家分享，希望你們喜歡!歡迎閱讀!
一、裁判規(guī)則
1.合同的附隨義務(wù)不構(gòu)成商業(yè)秘密的保密措施——張家港市xx電工有限公司清算組與江蘇xx國際集團(tuán)國貿(mào)股份有限公司等侵犯商業(yè)秘密糾紛再審案
本案要旨：作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息，權(quán)利人必須有將該信息作為秘密進(jìn)行保護(hù)的主觀意識，而且還應(yīng)當(dāng)實(shí)施了客觀的保密措施。這是因?yàn)樯虡I(yè)秘密既然是通過自己保密的方式產(chǎn)生的權(quán)利，如果權(quán)利人自己都沒有采取保密措施，就沒有必要對該信息給予保護(hù)，這也是保密措施在商業(yè)秘密構(gòu)成中的價(jià)值和作用所在。而派生于誠實(shí)信用原則的合同的附隨義務(wù)，是根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行的附屬于主債務(wù)的從屬義務(wù)，其有別于商業(yè)秘密構(gòu)成要件中保密性這種積極的行為，并不體現(xiàn)商業(yè)秘密權(quán)利人對信息采取保密措施的主觀愿望以及客觀措施。合同的附隨義務(wù)不能構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的保密措施。
案號：(2012)民監(jiān)字第253號
審理法院：最高人民法院
來源：《人民司法(案例)》2012年第24期
2.單純的競業(yè)限制約定不構(gòu)成商業(yè)秘密的保密措施——上海xx實(shí)業(yè)有限公司與黃xx、上海xx紡織品有限公司侵害商業(yè)秘密糾紛申請?jiān)賹彴?/p>
本案要旨：符合反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的保密措施應(yīng)當(dāng)表明權(quán)利人保密的主觀愿望，并明確作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，使義務(wù)人能夠知悉權(quán)利人的保密愿望及保密客體，且在正常情況下足以防止涉密信息泄漏。單純的競業(yè)限制約定，即便其主要目的就是保護(hù)商業(yè)秘密，但由于該約定沒有明確用人單位保密的主觀愿望和作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，因而不能構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的保密措施。
案號：(2011)民申字第122號
審理法院：最高人民法院
來源：《人民司法(案例)》2013年第10期
3.勞動(dòng)合同或者公司單方面發(fā)布的規(guī)章制度未對商業(yè)秘密具體內(nèi)容及范圍等明確規(guī)定的，不足以認(rèn)定采取了合理的保密措施——濟(jì)南xx管道設(shè)備有限公司與李xx、劉xx等侵害商業(yè)秘密糾紛案
本案要旨：公司僅在企業(yè)管理制度、勞動(dòng)合同中提出了保守公司商業(yè)秘密的要求，對于其商業(yè)秘密的具體內(nèi)容、范圍、保管措施等并未明確規(guī)定的，不能證明其采取了合理的保密管理措施。
案號：(2015)魯民三終字第156號
審理法院：山東省高級人民法院
來源：中國裁判文書網(wǎng) 發(fā)布日期：2015-11-02
4.商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取的保密措施應(yīng)該是合理的、具體的、有效的——深圳市xx醫(yī)藥有限公司與深圳市康程xx有限公司侵害經(jīng)營秘密糾紛上訴案
本案要旨：商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密采取的保密措施應(yīng)該是合理的、具體的、有效的。具體，指的是保密措施所針對的保密客體是明確的，具體的，僅有一般的保密規(guī)定或者保密合同，而無具體明確的保密客體，就不能認(rèn)為該項(xiàng)保密措施是具體的。有效，指的是保密措施得到確實(shí)的執(zhí)行，并能有效的控制涉密范圍，形同虛設(shè)的保密措施不能認(rèn)為是有效的。
案號：(2006)深中法民三終字第7號
審理法院：廣東省深圳市中級人民法院
來源：法信精選
二、司法觀點(diǎn)
1. 商業(yè)秘密合理保密措施的認(rèn)定
商業(yè)秘密是一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，是通過權(quán)利人自己保護(hù)的方式而存在的權(quán)利，權(quán)利人不具有排他的獨(dú)占權(quán)。保密性是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一，保密性包括主、客觀兩方面的內(nèi)容：主觀方面，當(dāng)事人有保護(hù)商業(yè)秘密的意愿;客觀方面，當(dāng)事人已采取了合理的保密措施。
保密性是相對的，不存在絕對的、完全的保密性，故保密措施存在合理程度的問題，而何為“合理”在實(shí)踐中并不易把握?！秾徖聿徽?dāng)競爭案件解釋》第11條第1款規(guī)定：“權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的‘保密措施’?！边@為保密措施設(shè)置了一個(gè)程度的要求，即保密措施與商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)。
一方面，權(quán)利人采取的措施達(dá)不到一定程度，在正常情況下無法防止涉密信息泄露的，視為未采取保密措施，其所主張的商業(yè)秘密將得不到法律的保護(hù);另一方面，也不能脫離商業(yè)秘密的價(jià)值等具體情況，一律要求權(quán)利人采取極其嚴(yán)密、成本高昂的保密措施。由于每件商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值等情況都不同，當(dāng)事人是否采取了合理的保密措施應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況判斷。當(dāng)事人主張其已采取合理措施的，應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)舉證責(zé)任。
《審理不正當(dāng)競爭案件解釋》根據(jù)經(jīng)濟(jì)生活和商業(yè)秘密案件的實(shí)際情況以及審判經(jīng)驗(yàn)，對常見的保護(hù)措施進(jìn)行列舉，該司法解釋第11條第2款、第3款規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了保密措施。”“具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄露的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：(一)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;(三)在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志;(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;(五)簽訂保密協(xié)議;(六)對于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;(七)確保信息秘密的其他合理措施?！?/p>
(摘自郭儉主編：《不正當(dāng)競爭糾紛訴訟指引與實(shí)務(wù)解答》，法律出版社2014年版，第113~114頁。)
2. 商業(yè)秘密保密措施的認(rèn)定
根據(jù)《不正當(dāng)競爭司法解釋》第11條第1款的規(guī)定，權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。 筆者認(rèn)為，保密合同或者保密制度僅僅是保密措施的具體表現(xiàn)形式之一，法院在判斷其是否構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的保密措施時(shí)，《不正當(dāng)競爭司法解釋》第11條提供了相對具體的判斷規(guī)則和操作方法，關(guān)鍵是要判斷保密措施是否達(dá)到以下兩點(diǎn)要求：
(1)該措施表明了權(quán)利人保密的主觀愿望，并明確了作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍，使義務(wù)人能夠知悉權(quán)利人的保密愿望及保密客體。如果企業(yè)僅僅與職工簽定保密合同或者單方面發(fā)布保密規(guī)章制度，但在保密合同和保密規(guī)章制度中沒有明確商業(yè)秘密的范圍，對所期望保密的信息的載體也沒有采取物理保密措施，則上述泛泛的保密約定或者要求不能認(rèn)定是采取了保密措施。這里需要明確的是，并非要求權(quán)利人針對每一項(xiàng)商業(yè)秘密均訂立一份保密協(xié)議，只要保密措施針對的保密客體是具體、明確的即可。
(2)該措施在正常情況下足以防止涉密信息泄漏。如果單純在有關(guān)資料上標(biāo)明“保密”字樣或者在資料室門口寫有“閑雜人等、禁止入內(nèi)”，而任何人無任何障礙即可進(jìn)入，不得認(rèn)定為采取了合理的保密措施。
(摘自孔祥俊主編：《商業(yè)秘密司法保護(hù)實(shí)務(wù)》，中國法制出版社2012年版，第41頁。)
【注：以上觀點(diǎn)中提及的“反不正當(dāng)競爭法第十條第三款”已被《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改<中華人民共和國建筑法>等八部法律的決定》第七條修改?！?/p>
三、法律依據(jù)
1.《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》
第九條 經(jīng)營者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：
(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(三)違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;
(四)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。
經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實(shí)施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。
第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個(gè)人實(shí)施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。
本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。
2.《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》
第十一條 權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“保密措施”。
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當(dāng)方式獲得的難易程度等因素，認(rèn)定權(quán)利人是否采取了保密措施。
具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定權(quán)利人采取了保密措施：
(一)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;
(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;
(三)在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志;
(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;
(五)簽訂保密協(xié)議;
(六)對于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;
(七)確保信息秘密的其他合理措施。
3.《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》
第二條 本規(guī)定所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
本規(guī)定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。
本規(guī)定所稱能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利或者競爭優(yōu)勢。
本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。
本規(guī)定所稱技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。
本規(guī)定所稱權(quán)利人，是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織。
4.《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理商業(yè)秘密案件有關(guān)問題的意見》
第七條 權(quán)利人采取的保密措施應(yīng)當(dāng)合理。在合理性判定時(shí)應(yīng)考慮以下因素：
(一)權(quán)利人應(yīng)明確作為商業(yè)秘密保護(hù)的信息的范圍;
(二)制訂相應(yīng)的保密制度或以其他方式使他人知曉其掌握或接觸的信息系應(yīng)當(dāng)保密的信息;
(三)采取一定的物理防范措施，除非通過不正當(dāng)手段，他人輕易不能獲得該信息。
5.《北京市高級人民法院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理反不正當(dāng)競爭案件幾個(gè)問題的解答(試行)>的通知》
12.如何認(rèn)定保密措施?
答：采取保密措施是信息構(gòu)成商業(yè)秘密的要件之一。這個(gè)要件要求，權(quán)利人必須對其主張權(quán)力的信息對內(nèi)、對外均采取了保密措施;所采取的保密措施明確、具體地規(guī)定了信息的范圍;措施是適當(dāng)?shù)?、合理的，不要求必須萬無一失。
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