合伙人能否不出資或不參與經(jīng)營活動(dòng)
合伙人通常是指以其資產(chǎn)進(jìn)行合伙投資，參與合伙經(jīng)營，依協(xié)議享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限(或有限)責(zé)任的自然人或法人。對(duì)于合伙人能否不出資或著不參與經(jīng)營活動(dòng)的問題是很多人都不了解的。接下來一起了解合伙人的相關(guān)法律知識(shí)吧。
合伙人可以不出資或不參與經(jīng)營活動(dòng)
案情簡(jiǎn)介
趙云、王小、李立約定共同開辦一家餐館，趙云出資20萬元并負(fù)責(zé)日常經(jīng)營，王小出資l0萬元，李立提供家傳菜肴配方，但王小和李立均只參與盈余分配而不參與經(jīng)營勞動(dòng)。開業(yè)兩年后，餐館虧損嚴(yán)重，王小撤回了出資，并要求趙云和李立出具了“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)”的字據(jù)。關(guān)于本案三個(gè)當(dāng)事人能否認(rèn)定為合伙人以及該字據(jù)的效力如何產(chǎn)生了分歧。
本案分歧
對(duì)于本案的趙云、王小、李立三人能否認(rèn)定為是合伙人，以及出具的字據(jù)的效力如何產(chǎn)生了以下三種意見。
第一種意見認(rèn)為趙云和王小是合伙人，李立不是合伙人，且認(rèn)為該字據(jù)是無效的。理由是李立并未實(shí)際出資，而只是提供了菜肴配方，所以李立不屬于合伙人，李立與趙云出具的字據(jù)是無效的。
第二種意見認(rèn)為趙云和李立是合伙人，王小不是合伙人。理由是王小后來撤回了出資，因此“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)的字據(jù)”是有效的。
第三種意見認(rèn)為趙云、王小、李立三人應(yīng)認(rèn)定為合伙人，出具的字據(jù)是有效的，但該約定只對(duì)合伙人的內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)發(fā)生效力，而不能對(duì)抗合伙的債權(quán)人。
案件評(píng)析
持第三種意見的理由如下：
首先，個(gè)人合伙，是指兩個(gè)以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)的民事主體。個(gè)人合伙的出資種類不限，既可以是實(shí)物形態(tài)的，如房屋、資金、設(shè)備、工具等;也可以是無形財(cái)產(chǎn)，如勞務(wù)、技術(shù)以至信譽(yù)。技術(shù)既可以是專利技術(shù)，也可以是未經(jīng)專利登記的專有技術(shù)，還可以是一技之長的某種技藝。總之，只要其他合伙人同意，出資方式幾乎可以說是沒有限制的。所以本案中李立提供家傳菜肴配方，可以算做其他形式的出資，應(yīng)認(rèn)定為合法的合伙人。
其次，依據(jù)《民通意見》第四十六條規(guī)定，公民按照協(xié)議提供資金或者實(shí)物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動(dòng)的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人。可見法律對(duì)個(gè)人合伙的成立要件要求并不高，可謂重實(shí)質(zhì)輕形式。據(jù)此本案中趙云、王小、李立均應(yīng)視為合伙人。
最后，依據(jù)我國法律的規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的全部合伙債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶清償責(zé)任。合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。
本案中三人既然是合伙人，就要無條件對(duì)外就合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，王小退伙后關(guān)于“餐館經(jīng)營虧損與王小無關(guān)”的約定有效，但該約定只對(duì)合伙人的內(nèi)部債務(wù)分擔(dān)發(fā)生效力，而不能對(duì)抗合伙的債權(quán)人，對(duì)外李南仍然應(yīng)對(duì)其作為合伙人期間合伙所負(fù)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
綜上，趙云、王小、李立三人應(yīng)認(rèn)定為合伙人，出具的字據(jù)有效。
合伙人的法律規(guī)定
中華人民共和國合伙企業(yè)法第十一條規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資;上述出資應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財(cái)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利。對(duì)貨幣以外的出資需要評(píng)估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。”《民法通則》第三十條規(guī)定：“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上的公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動(dòng)。”《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第四十六條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實(shí)物，但約定參加盈余分配的，視為合伙人。”
根據(jù)上述規(guī)定，在個(gè)人合伙中，合伙人可以拿資金、實(shí)物、技術(shù)、技術(shù)性勞務(wù)等，作為合伙的投資。應(yīng)該說，凡是符合法律和政策的要求的標(biāo)的，都可作為個(gè)人合伙時(shí)的投資。
合伙人的出資方式
(1)合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對(duì)其作為出資部分的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨(dú)的每一個(gè)合伙人。
(2)合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。
(3)合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓
?、賹?duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓
普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。
②對(duì)外轉(zhuǎn)讓
除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。
③優(yōu)先權(quán)
合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。
(4)出資
普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出資的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
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