勞動(dòng)工傷工亡賠償案律師解決流程
工亡，“因工死亡”之簡稱，也包括因職業(yè)病死亡，是指勞動(dòng)者在從事職業(yè)活動(dòng)或者與職業(yè)活動(dòng)有關(guān)的活動(dòng)時(shí)所遭受的事故致死和職業(yè)病致死。工亡屬于工傷范疇。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹勞動(dòng)工傷工亡賠償案的相關(guān)法律知識(shí)。
勞動(dòng)工傷工亡賠償案律師解決流程
勞動(dòng)工傷工亡賠償案
【案情簡介】
2011年8月1日上午11時(shí)，張××在×房地產(chǎn)開發(fā)有限公司山水菁灣名城項(xiàng)目部從事架子工作業(yè)，拆除電梯井內(nèi)架子時(shí)，不慎從電梯井內(nèi)架十二樓摔倒地下室電梯井內(nèi)，事故發(fā)生后，×房地產(chǎn)公司立即組織人員對(duì)其進(jìn)行救助，并直接將其送往南華附屬醫(yī)院緊急搶救，同時(shí)，立即通知了傷者的妻子趕到了醫(yī)院。經(jīng)醫(yī)務(wù)人員兩個(gè)多小時(shí)的搶救，最終未能挽救張××的生命。張××亡故后，×房地產(chǎn)公司通知了其家屬及村委會(huì)的干部，當(dāng)晚連夜共同商榷了事故后的賠償事宜。經(jīng)雙方協(xié)商一致，達(dá)成《安全事故賠償協(xié)議書》，內(nèi)容如下：
勞動(dòng)工傷工亡賠償案律師解決流程
一、一次性賠償死者家屬喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金共計(jì)人民幣四十二萬元整;
二、×房地產(chǎn)公司已為張××繳納商業(yè)保險(xiǎn)，由保險(xiǎn)公司賠付的人民幣十二萬元保險(xiǎn)費(fèi)包含在一次性賠償費(fèi)用之內(nèi);
三、由保險(xiǎn)公司賠付的保險(xiǎn)費(fèi)，死者家屬應(yīng)配合保險(xiǎn)公司辦理好相關(guān)手續(xù)，賠付時(shí)間由保險(xiǎn)公司定，×房地產(chǎn)公司應(yīng)跟蹤服務(wù)，負(fù)責(zé)理賠到位，如保險(xiǎn)公司未予理賠，則由×房地產(chǎn)公司理賠到位;
四、此事故賠償作一次性結(jié)案，雙方今后不得再以任何理由找對(duì)方麻煩;
五、本協(xié)議一式三份，由雙方各執(zhí)一份，并由張××的村委會(huì)干部作為鑒證人，協(xié)議簽字后具有法律效力。
甲方(簽字)： 乙方(簽字)：
鑒證人(簽字)：
2011年8月2日
【案件接洽】
2011年10月20日，死者家屬前來咨詢賠償事宜，本律師熱情詳盡的給予了細(xì)致解答，律師意見如下：
一、張××于2009年7月份入職以來，雖未簽訂書面勞動(dòng)合同，但已與×房地產(chǎn)公司建立了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，該公司對(duì)其職工因工死亡應(yīng)負(fù)有法定賠償責(zé)任;
二、商業(yè)保險(xiǎn)不能代替工傷保險(xiǎn)，且本案受益人為張××，保險(xiǎn)公司賠付的十二萬元意外傷害保險(xiǎn)賠償款不應(yīng)包括在工亡賠償款之內(nèi)，不屬于×房地產(chǎn)公司給予的工亡賠償;
三、依據(jù)新修訂的《工傷保險(xiǎn)條例》，死者家屬應(yīng)獲得的工傷保險(xiǎn)賠償待遇大致包括：喪葬補(bǔ)助金;供養(yǎng)親屬撫恤金;一次性工亡補(bǔ)助金。針對(duì)本案，預(yù)計(jì)總應(yīng)支付493983.8元(含未訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資33000元);
四、扣除×房地產(chǎn)公司實(shí)付的三十萬元賠償款之外，×房地產(chǎn)公司還應(yīng)補(bǔ)付193983.8元給死者家屬。
同時(shí)，本律師還從司法實(shí)務(wù)的角度，給予了當(dāng)事人以下兩種合情、合理的法律建議，以便其自主決定維權(quán)途徑：
1、申請(qǐng)工傷認(rèn)定，再以顯失公平或重大誤解為由，請(qǐng)求變更工亡補(bǔ)償協(xié)議，要求×房地產(chǎn)公司補(bǔ)付差額，但程序繁瑣、容易扯皮，時(shí)日長久、難免訟累;
2、直接找×房地產(chǎn)公司談判解決工亡賠償款補(bǔ)付事宜，雙方各退一步，化干戈為玉帛，談判不成再訴諸法律，省時(shí)省力、可免訟累之苦;
經(jīng)過耐心細(xì)致的分析和建議，最后，當(dāng)事人聽取了本律師的建議，決定采取第二套方案，委托本律師代為談判，并簽署了《律師委托合同》和《授權(quán)委托書》，本律師開始著手介入處理此案。
【案件承辦】
第一個(gè)工作步驟：“致函×房地產(chǎn)公司”
關(guān)于“協(xié)商解決張××工亡賠償款補(bǔ)付事宜”的方案
衡陽×房地產(chǎn)開發(fā)有限公司：
XXXXX律師事務(wù)所依法接受張××家屬的委托，經(jīng)充分、縝密調(diào)查取證，現(xiàn)就張××工亡賠償款補(bǔ)付事宜，特向你公司提出以下解決方案：
本著平息事態(tài)、息事寧人的原則，張××家屬愿意放棄部分合法權(quán)益，以求得本案能徹底解決，但你公司最低還應(yīng)補(bǔ)付賠償款七萬元整。依照勞動(dòng)法律法規(guī)，張××工亡賠償款總計(jì)金額應(yīng)為493983.8元，現(xiàn)將賠償項(xiàng)目、標(biāo)準(zhǔn)和數(shù)額之具體核算明細(xì)詳列如下：
1、喪葬補(bǔ)助金13003.8元
6月×2167.3元(職工月平均工資)
2、一次性工亡補(bǔ)助金382180元
20倍×19109元(上一年度全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入)
3、供養(yǎng)親屬撫恤金65800元
?、購?times;玲，女，1995年3月2日出生，截止到2011年8月1日止，年齡16歲零5個(gè)月，離18歲尚有1年零7個(gè)月。供養(yǎng)親屬撫恤金為17100元=3000元∕月×30%×19月。
?、趶?times;濤，男，1998年1月10日出生，截止到2011年8月1日止，年齡13歲零6個(gè)月零21天，離18歲尚有4年零5個(gè)月零10天。供養(yǎng)親屬撫恤金為48700元=[3000元∕月×30%×53月]+[ 3000元∕月÷30天∕月×10天]
4、未簽訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資33000元
2009年6月份入職，月工資3000元∕月，3000元∕月×11月
以上4項(xiàng)共計(jì)493983.8元，減去已付的30萬元，你公司實(shí)際上依法還應(yīng)支付工傷待遇193983.8元。但為了表明最大誠意，死者家屬愿意考慮將保險(xiǎn)公司賠付的十二萬元款項(xiàng)折抵總額賠償款，并放棄大部分權(quán)利主張，只要求補(bǔ)付法定工亡賠償款的七萬元差額。
為盡快妥善解決本案工亡賠償款補(bǔ)付事宜，死者家屬已經(jīng)做出了最大的犧牲和讓步，希望你公司也能拿出最大的誠意，以徹底解決此事。
最后，鄭重聲明：本方案中所涉及的妥協(xié)或放棄，僅為表明誠意、達(dá)成和解目的所作，僅限于本次訴前和解過程中，如果你公司沒有誠意致使本次訴前和解不成，則死者家屬所作的任何讓步均將宣告無效，不影響其在以后的訴訟中主張一切應(yīng)有的合法權(quán)益，且不構(gòu)成對(duì)其不利之證據(jù)。
此致
當(dāng)事人(簽名捺印)：
XXXXX律師事務(wù)所XXX律師
二零一一年十月二十八日
附件一：法律依據(jù)(略)
附件二：全國各地法院案例(略)
第二個(gè)工作步驟：“談判補(bǔ)付賠償款”
二零一一年十一月六日，×房地產(chǎn)公司委派卜××和綦××兩位代表參與了談判，本律師簡明扼要的闡明了當(dāng)事人的立場(chǎng)和意愿，并充分聽取了×房地產(chǎn)公司的意志。事故發(fā)生后，因×房地產(chǎn)公司立即組織搶救傷者，并將肆拾貳萬元賠償款一次付清到位，及時(shí)對(duì)死者家屬進(jìn)行了善后安撫，并未試圖推脫賠償責(zé)任，雖未辦理工傷保險(xiǎn)，但在死者生前為其購買了商業(yè)保險(xiǎn)，在某種程度上對(duì)死者的人身權(quán)益給予了一定的保障，且事后×房地產(chǎn)公司被處以數(shù)萬元罰款并接受了整頓，態(tài)度較為誠懇，在談判協(xié)調(diào)過程中確實(shí)拿出了一個(gè)公司所應(yīng)有的肚量和誠意。
基于此，在本律師的主持和斡旋下，雙方達(dá)成一致意見，并簽訂補(bǔ)充協(xié)議，約定×房地產(chǎn)公司補(bǔ)付五萬元賠償款徹底了解此案，×房地產(chǎn)公司將該款一次性付給了本律師的當(dāng)事人。
事后，當(dāng)事人對(duì)律師的工作十分滿意并給予了充分肯定，畢竟，如果直接提起訴訟請(qǐng)求變更賠償協(xié)議，需要經(jīng)過變更之訴、工傷認(rèn)定、行政復(fù)議、行政訴訟、勞動(dòng)仲裁、一審、二審和執(zhí)行，拖延時(shí)日一年半載，還不一定能夠取得預(yù)期的效果，所以能夠在一個(gè)月之內(nèi)通過談判協(xié)調(diào)處理本案，雙方各退一步，對(duì)當(dāng)事人而言是十分有利的。每個(gè)案子的具體情況都是不一樣的，所以，針對(duì)不同的案情，律師應(yīng)該有針對(duì)性的解決方案。
【律師提醒】
一、法律允許工傷事故賠償“私了”
新修訂的《工傷保險(xiǎn)條例》第54條規(guī)定：“職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭(zhēng)議，按照處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的有關(guān)規(guī)定處理。”《勞動(dòng)法》第77條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以協(xié)商解決。”《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第4條規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者可以與用人單位協(xié)商，也可以請(qǐng)工會(huì)或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。”可見，法律允許用人單位和勞動(dòng)者協(xié)商解決工傷賠償事宜。
二、“私了”協(xié)議是否具有法律效力，要分情況而論
工傷發(fā)生后，如果用人單位既未向主管部門上報(bào)，又未向勞動(dòng)保障部門申請(qǐng)認(rèn)定工傷，在這種情況下的協(xié)議是無效的。如果用人單位及時(shí)向行政主管部門上報(bào)，并啟動(dòng)工傷認(rèn)定程序，那么這種情況下的私了協(xié)議是有效的。
但是，如果賠償金額低于法定工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)的，此協(xié)議是可以申請(qǐng)變更或撤銷的;申請(qǐng)變更或撤銷前協(xié)議是有效的?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“下列合同當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更撤銷的有：
(1)因重大誤解訂立的，
(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。”同時(shí)，最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解釋》第22條規(guī)定：“對(duì)于追索勞動(dòng)報(bào)酬、養(yǎng)老金、醫(yī)療費(fèi)及工傷保險(xiǎn)待遇、經(jīng)濟(jì)賠償金及其他相關(guān)費(fèi)用等案件，給付數(shù)額不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ河袡?quán)予以變更。”
三、如果與單位所達(dá)成的賠償協(xié)議有效，但卻顯失公平，當(dāng)事人可以申請(qǐng)法院予以撤銷
賠償協(xié)議簽訂時(shí)，由于傷情尚未穩(wěn)定，更未做傷殘鑒定，因此，是否構(gòu)成傷殘還處于無法預(yù)知的狀況，單位理應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任范圍同樣無法確定，當(dāng)事人作為一個(gè)沒有專門知識(shí)經(jīng)驗(yàn)的一般人在簽訂協(xié)議時(shí)，自然難以預(yù)見自己的損傷程度及由此可能產(chǎn)生的實(shí)際損失數(shù)額。
公司作為用人單位，處于相對(duì)強(qiáng)勢(shì)和主動(dòng)的位置，而工傷職工作為迫切需要得到賠償?shù)囊环?，處于相?duì)弱勢(shì)和被動(dòng)的位置，此時(shí)所訂的協(xié)議，對(duì)受損害的一方很可能會(huì)顯失公平。所謂顯失公平，是指一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)在訂立合同時(shí)明顯違反公平、等價(jià)有償原則。
用人單位如果利用了單位優(yōu)勢(shì)和工傷職工沒有經(jīng)驗(yàn)，以及未做傷殘鑒定，在工傷職工尚不真正了解自己具體傷勢(shì)的情況，通過提前簽訂賠償協(xié)議的手段，來減輕自身的賠償責(zé)任，使得協(xié)議中議定的賠償數(shù)額與實(shí)際產(chǎn)生的損失存有較大的差距，那么，這種賠償協(xié)議是顯失公平的。
《合同法》規(guī)定，對(duì)顯失公平的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷;撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。被撤銷的賠償協(xié)議自始沒有法律約束力。在法院撤銷“私了”協(xié)議后，工傷職工可以再行申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，通過仲裁途徑依法維權(quán)。
四、商業(yè)保險(xiǎn)不能取代工傷保險(xiǎn)
很多企業(yè)為了減少資金支付，不愿意為員工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，但是又擔(dān)心員工發(fā)生工傷事故，于是選擇了為員工投保意外傷害保險(xiǎn)。企業(yè)的初衷是好的，但是好心未必能辦成好事。要知道，企業(yè)既使為員工辦理了意外保險(xiǎn)，仍然不能免除對(duì)職工的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。
工傷保險(xiǎn)屬于社會(huì)保險(xiǎn)的范疇，而意外傷害保險(xiǎn)則屬于商業(yè)保險(xiǎn)的范疇。社會(huì)保險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)既有聯(lián)系，又有本質(zhì)的區(qū)別。從功能山看，兩者都是社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)化解機(jī)制。社會(huì)保險(xiǎn)是多層次社會(huì)保障體系的主體，商業(yè)保險(xiǎn)可以作為對(duì)社會(huì)保險(xiǎn)的補(bǔ)充，是多層次社會(huì)保障體系的一個(gè)組成部分。首先我們應(yīng)該了解社會(huì)保險(xiǎn)和商業(yè)保險(xiǎn)的區(qū)別。
第一、性質(zhì)不同：社會(huì)保險(xiǎn)具有保障性，不以盈利為目的;商業(yè)保險(xiǎn)具有經(jīng)營性，以追求經(jīng)濟(jì)效益為目的。
第二、建立基礎(chǔ)不同：社會(huì)保險(xiǎn)建立在勞動(dòng)關(guān)系基礎(chǔ)上，只要形成了勞動(dòng)關(guān)系，用人單位就必須為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn);商業(yè)保險(xiǎn)自愿投保，以合同契約形式確立雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
第三、管理體制不同：社會(huì)保險(xiǎn)由政府職能部門管理;商業(yè)保險(xiǎn)由企業(yè)性質(zhì)的保險(xiǎn)公司經(jīng)營管理。
第四、對(duì)象不同：參加社會(huì)保險(xiǎn)的對(duì)象是勞動(dòng)者，其范圍由法律規(guī)定，受資格條件的限制;商業(yè)保險(xiǎn)的對(duì)象是自然人，投保人一般不受限制，只要自愿投保并愿意履行合同條款即可。
第五、保障范圍不同：社會(huì)保險(xiǎn)解決絕大多數(shù)勞動(dòng)者的生活保障;商業(yè)保險(xiǎn)只解決一部分投保人的問題。
第六、保險(xiǎn)費(fèi)來源不同：社會(huì)保險(xiǎn)的費(fèi)由企業(yè)、個(gè)人負(fù)責(zé)繳納，同時(shí)國家也要負(fù)擔(dān)相當(dāng)一部分的保險(xiǎn)基金;商業(yè)保險(xiǎn)的資金只有投保人保費(fèi)的單一來源。
第七、保險(xiǎn)待遇計(jì)發(fā)不同：社會(huì)保險(xiǎn)金支付是根據(jù)投保人交費(fèi)年限(工作年限)，在職工資水平等條件，嚴(yán)格按照法律的規(guī)定給付，支付標(biāo)準(zhǔn)以保障基本生活為前提;而商業(yè)保險(xiǎn)金的支付是按照經(jīng)濟(jì)合同給付，商業(yè)保險(xiǎn)則按“多頭多保，少投少保，不投不保”的原則確定理賠標(biāo)準(zhǔn)。
參加商業(yè)保險(xiǎn)是以自愿為前提的，依據(jù)的國家的保險(xiǎn)法，投保人和保險(xiǎn)人是在遵循公平互利、協(xié)商一致、自愿訂立的原則下簽訂保險(xiǎn)合同。我們所熟悉的海上保險(xiǎn)、貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、企業(yè)財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、機(jī)動(dòng)車輛保險(xiǎn)、家庭財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)等等，都屬于商業(yè)保險(xiǎn)。社會(huì)保險(xiǎn)制度是社會(huì)保障制度的核心，主要包括：統(tǒng)籌養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)。
企業(yè)為員工投保意外傷害保險(xiǎn)依據(jù)的《保險(xiǎn)法》，是一種自愿行為，法律并未做強(qiáng)制性的規(guī)定，按照《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，意外傷害保險(xiǎn)屬于人身保險(xiǎn)，發(fā)生保險(xiǎn)事故所取得的保險(xiǎn)賠償屬于被保險(xiǎn)人的個(gè)人所有，如果因死亡所得的保險(xiǎn)賠償則屬于其受益人。而受益人必須有被保險(xiǎn)人指定或者有投保人指定并經(jīng)被保險(xiǎn)人同意才能有效。
實(shí)際上企業(yè)不太可能成為意外保險(xiǎn)的受益人。因此其獲得的意外保險(xiǎn)賠償并不屬于企業(yè)給付的賠償。我國只有《建筑法》中規(guī)定，建筑施工企業(yè)必須為從事危險(xiǎn)作業(yè)的職工辦理意外傷害保險(xiǎn)，支付保險(xiǎn)費(fèi)。這是基于建筑企業(yè)的特點(diǎn)，為保障職工獲得最大限度的保障而規(guī)定的義務(wù)，但是仍然需要參加工傷保險(xiǎn)。
參加工傷保險(xiǎn)則是《勞動(dòng)法》和《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的企業(yè)的義務(wù)。按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，如果企業(yè)沒有參加工傷保險(xiǎn)，那么職工發(fā)生工傷，企業(yè)要按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。
一個(gè)企業(yè)，如果既參加了工傷保險(xiǎn)，又購買了人身意外傷害保險(xiǎn)，那么，其職工發(fā)生工傷后，除了獲得工傷保險(xiǎn)待遇外，還可以根據(jù)意外傷害保險(xiǎn)的條款獲得意外保險(xiǎn)賠償。如果企業(yè)沒有參加工傷保險(xiǎn)，那職工在獲得意外保險(xiǎn)的賠償后，仍可以向所在企業(yè)要求支付工傷保險(xiǎn)待遇。
五、以上法律意見，僅供參考。
XXXXX律師事務(wù)所 XXX 律師
二XXX年X月X日
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工亡供養(yǎng)親屬范圍
處理?xiàng)l例第一條 為明確因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍，根據(jù)《條例》第三十七條第一款第二項(xiàng)的授權(quán)，制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱因工死亡職工供養(yǎng)親屬，是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。本規(guī)定所稱子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女，其中，婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女;
本規(guī)定所稱父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母; 本規(guī)定所稱兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第三條 上條規(guī)定的人員，依靠因工死亡職工生前提供主要生活來源，并有下列情形之一的，可按規(guī)定申請(qǐng)供養(yǎng)親屬撫恤金：
(一)完全喪失勞動(dòng)能力的;
(二)工亡職工配偶男年滿6O周歲、女年滿55周歲的;
(三)工亡職工父母男年滿60周歲、女年滿55周歲的;
(四)工亡職工子女未滿18周歲的;
(五)工亡職工父母均已死亡，其祖父、外祖父年滿60周歲，祖母、外祖母年滿55周歲的;
(六)工亡職工子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動(dòng)能力，其孫子女、外孫子女未滿18周歲的;
(七)工亡職工父母均已死亡或完全喪失勞動(dòng)能力，其兄弟姐妹未滿18周歲的。
第四條 領(lǐng)取撫恤金人員有下列情形之一的，停止享受撫恤金待遇：
(一)年滿18周歲且未完全喪失勞動(dòng)能力的;
(二)就業(yè)或參軍的;
(三)工亡職工配偶再婚的;
(四)被他人或組織收養(yǎng)的;
(五)死亡的。
第五條 領(lǐng)取撫恤金的人員，在被判刑收監(jiān)執(zhí)行期間，停止享受撫恤金待遇。刑滿釋放仍符合領(lǐng)取撫恤金資格的，按規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)享受撫恤金。
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