加班費(fèi)爭議處理與其他內(nèi)容(2)

加班費(fèi)爭議處理與其他內(nèi)容

　　4、在安排補(bǔ)休的情況下，安排勞動(dòng)者在法定節(jié)假日工作是否屬于加班，仍需支付加班工資?

　　《勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定，休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬;法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。所以，即使用人單位安排的補(bǔ)休，仍需支付法定節(jié)假日的加班工資。同理，在綜合計(jì)算工時(shí)工作制下，用人單位安排勞動(dòng)者加班的，仍需支付法定節(jié)假日加班工資。在北京地方，不定時(shí)工作制，用人單位無需支付法定節(jié)假日加班工資。

　　5、特殊用工形式下的加班認(rèn)定

　　(1)機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作人員

　　《公務(wù)員法》規(guī)定公務(wù)員加班的，可以安排補(bǔ)休，沒有規(guī)定需支付加班工資，公務(wù)員又不適用《勞動(dòng)法》，所以，公務(wù)員加班，無權(quán)要求加班工資。

　　(2)小時(shí)工

　　小時(shí)工應(yīng)看雙方是否形成了勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)于非全日制用工，屬于勞動(dòng)關(guān)系，雙方一般明確約定了工作時(shí)間，如果超過約定的工作時(shí)間工作又不能折抵其他工作時(shí)間的，應(yīng)支付加班工資。對(duì)于臨時(shí)聘請的小時(shí)工，即所謂“鐘點(diǎn)工”，雙方并沒有明確約定工作時(shí)間的，只是約定每小時(shí)的工作報(bào)酬，以完成一定的工作任務(wù)后的實(shí)際工作時(shí)間計(jì)算勞動(dòng)報(bào)酬。這種“鐘點(diǎn)工”關(guān)系雙方形成的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，所以，不受《勞動(dòng)法》的調(diào)整，超過以外的工作時(shí)間無須支付加班工資。

　　(3)勞務(wù)派遣用工

　　《勞動(dòng)合同法》第六十二條規(guī)定了用工單位支付加班費(fèi)的義務(wù)，所以，勞務(wù)派遣用工形式下，如果勞動(dòng)者存在加班的，用工單位須支付加班費(fèi)，派遣單位無須支付加班費(fèi)。

　　三、加班工資計(jì)算基數(shù)的認(rèn)定和計(jì)算

　　根據(jù)“約定優(yōu)于法定”的原則，用人單位、工會(huì)以及職工代表集體協(xié)商確定加班工資計(jì)算基數(shù)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先法定的“標(biāo)準(zhǔn)工資”適用。在沒有約定下認(rèn)定加班工資計(jì)算基數(shù)時(shí)，首先要將不屬于工資的項(xiàng)目排除，如用人單位給付的飲料費(fèi)、集體福利費(fèi)、職工上下班交通補(bǔ)助費(fèi)、探親路費(fèi)、取暖補(bǔ)貼、生活困難補(bǔ)助;其次工資包括季度獎(jiǎng)、半年獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等。

　　四、加班工資的舉證責(zé)任(重點(diǎn)部分)

　　1、加班時(shí)間的舉證責(zé)任

　　最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規(guī)定，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。如果用人單位舉不出證據(jù)證明勞動(dòng)者的實(shí)際工作時(shí)間，則一般以用人單位舉證不能為由采信勞動(dòng)者關(guān)于加班時(shí)間的主張，如果勞動(dòng)者主張明顯超出合理范疇，則法院酌情予以調(diào)整。

　　2、加班時(shí)間真實(shí)性的認(rèn)定問題

　　很多用人單位不是沒有考勤記錄，而是電子考勤，或者是打卡考勤沒有勞動(dòng)者簽名，勞動(dòng)者對(duì)此一概不認(rèn)。由于電子考勤記錄容易被修改，用人單位不能舉證證明系電腦原始生成，所以，一般并不采信電子考勤記錄。同樣，對(duì)于沒有勞動(dòng)者簽名(簽勞動(dòng)者名字的為公司管理人員)的打卡考勤記錄，也存在偽造的可能，一般也不予采信。

　　電子考勤是一個(gè)普遍現(xiàn)象，是現(xiàn)代化管理的一個(gè)表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻某姓J(rèn)，但由于電子考勤記錄又的確存在偽造的可能，故對(duì)于電子考勤記錄的證明標(biāo)準(zhǔn)不宜過高，不需要達(dá)到確實(shí)充分的程度，如果有其他證據(jù)證明電子考勤記錄上的某條記錄是真實(shí)的，比如勞動(dòng)者某一天請假?zèng)]有來上班，用人單位提交了請假條，電子考勤記錄也顯示這一天沒有考勤記錄，如果存在相當(dāng)多的考勤記錄可以與其他證據(jù)相互印證，則可以采信電子考勤記錄的真實(shí)性。