承包人可以申請施工索賠嗎
施工索賠是在施工過程中，承包商根據(jù)合同和法律的規(guī)定，對并非由于自己的過錯所造成的損失，或承擔(dān)了合同規(guī)定之外的工作所付的額外支出，承包商向業(yè)主提出在經(jīng)濟(jì)或時間上要求補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹施工索賠的相關(guān)法律知識。
承包人可以申請施工索賠嗎?
發(fā)包人未按合同約定的時間和要求向承包人提供施工場地、創(chuàng)造施工條件
發(fā)包人須按合同約定的時間和要求向承包人提供“三通一平”的施工場地，即水通、電通、施工道路通，并辦好施工所需各種證件、批件及有關(guān)申報批準(zhǔn)手續(xù)，向承包人提供施工場地地下管網(wǎng)線路資料。如果發(fā)包人不能在合同約定的時間內(nèi)給承包人創(chuàng)造上述條件，必然導(dǎo)致合同工期延誤并給承包人造成損失。
工程設(shè)計變更
在施工合同履行過程中，發(fā)生工程設(shè)計變更往往會影響承包人的局部甚至整個施工計劃的安排，造成承包人重復(fù)采購、人力及施工機(jī)械重新調(diào)整、等待修改設(shè)計圖紙、對已完工程進(jìn)行拆除，這必然造成施工成本比原計劃增加，工期比原計劃延長。
發(fā)包人未按合同約定，向承包人支付工程預(yù)付款或進(jìn)度款
根據(jù)《工程結(jié)算辦法》的規(guī)定：(1)發(fā)包人不按合同約定支付工程預(yù)付款，承包人應(yīng)在預(yù)付時間到期后10天內(nèi)向發(fā)包人發(fā)出要求付款的通知，發(fā)包人收到通知后仍不付款，承包人可在發(fā)出通知14天后停止施工，發(fā)包人應(yīng)從約定應(yīng)付之日起向承包人支付應(yīng)付款利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。(2)發(fā)包人不按合同約定支付工程進(jìn)度款，雙方又未達(dá)成延期付款協(xié)議，導(dǎo)致施工無法進(jìn)行，承包人可停止施工，由發(fā)包人承擔(dān)違約責(zé)任。
發(fā)包人未按合同約定向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備
如果發(fā)包人沒有按合同約定的時間向承包人供應(yīng)材料、設(shè)備，或者供應(yīng)的材料、設(shè)備的種類、規(guī)格、數(shù)量、價格、質(zhì)量等級與合同不符，這將導(dǎo)致工期延誤，并會給承包人造成損失。
因施工中斷，或發(fā)包人工作失誤導(dǎo)致工效降低
由于發(fā)包人的監(jiān)理工程師原因引起施工中斷的工效降低，特別是是根據(jù)發(fā)包人不合理的指令壓縮合同規(guī)定的工作進(jìn)度，使工程比合同規(guī)定日期提前竣工，從而導(dǎo)致工程費用的增加。承包人可提出以下索賠：人工費用的增加;設(shè)備費用的增加;材料費用的增加。
不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度，導(dǎo)致承包人必須花費更多的時間的費用
不利的自然條件是指施工中遇到的實際自然條件比招標(biāo)文件中所描述的更為困難和惡劣，這些不利的自然條件或人為障礙增加了施工的難度，導(dǎo)致承包人必須花費更多的時間的費用，在這種情況下承包人可提出索賠要求。
工期延長或延誤
通常包括兩方面：一是發(fā)包人要求延長工期，二是承包人要求償付由于非承包方原因?qū)е鹿こ萄诱`而造成的損失。一般這方面的索賠報告要求分別編寫，因為工期和費用的索賠并不一定同時成立。
發(fā)生非承包人的原因，致使工程終止或放棄
在施工合同履行過程中若發(fā)生非承包人的原因，致使工程終止或放棄，承包人有權(quán)提出盈利損失或者補(bǔ)償損失的索賠。盈利損失是該項工程合同價款與完成遺留工程所需花費的差額;補(bǔ)償損失是承包人在該項工程已花費的費用減去已結(jié)算的工程款。
物價上漲引起索賠
在直接影響工程造價的某些物價上漲情況下，由工程造價管理部門發(fā)布的在建工程材料預(yù)算價格調(diào)整、建筑材料的市場價與預(yù)算定額價差的有關(guān)處理規(guī)定。根據(jù)全國的實際情況，目前可根據(jù)各省市定額站頒發(fā)的材料預(yù)算價格調(diào)整系數(shù)及材料價差對合同價款進(jìn)行調(diào)整，待材料價格指數(shù)逐步完善后，可采用動態(tài)結(jié)算中的公式進(jìn)行自動調(diào)整。
貨幣貶值導(dǎo)致索賠
在外資或中外合資項目，合同中一般有貨幣貶值補(bǔ)償?shù)臈l款，索賠數(shù)額一般官方正式公布的匯率計算。
其他因素引起的索賠
如在施工中發(fā)現(xiàn)不可預(yù)見因素;在施工合同的履行過程中，國家政策及法規(guī)發(fā)生變化等。
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索賠的分類
施工索賠分類的方法很多，從不同的角度，有不同的分類方法。如按索賠的有關(guān)當(dāng)事人可分為：承包商同業(yè)主之間的索賠，承包商同分包商之間的索賠，承包商同供貨商之間的索賠，承包商向保險公司索賠。按索賠的業(yè)務(wù)范圍分類可分為施工索賠，即在施工過程中的索賠;商務(wù)索賠，指在物資采購、運輸過程中的索賠。按索賠的對象分類可分為索賠和反索賠等等。本書主要介紹與處理索賠有關(guān)的幾種分類方法。 1.按索賠的目的，索賠可分為工期索賠和經(jīng)濟(jì)索賠
這種分類方法，是施工索賠業(yè)務(wù)中通用的稱呼方法。當(dāng)提出索賠時，要明確提出是工期索賠還是經(jīng)濟(jì)索賠，前者是要求得到工期的延長，后者是要求得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。當(dāng)然，在索賠報告論證的文件中，也是為達(dá)此目的提出論證材料和合同依據(jù)。
2.按索賠處理方式和處理時間不同，可分為單項索賠和一攬子索賠
?、艈雾椝髻r。它是指在工程實施過程中，出現(xiàn)了干擾原合同的索賠事件，承包商為此一事件提出的索賠。如業(yè)主發(fā)出設(shè)計變更指令，造成承包商成本增加、工期延長。承包商為變更設(shè)計這一事件提出索賠要求，就可能是單項索賠。應(yīng)當(dāng)注意，單項索賠往往在合同中規(guī)定必須在索賠有效期內(nèi)完成，即在索賠有效期內(nèi)提出索賠報告，經(jīng)監(jiān)理工程師審核后交業(yè)主批準(zhǔn)。如果超過規(guī)定的索賠有效期，則該索賠無效。因此對于單項索賠，必須有合同管理人員對日常的每一個合同事件跟蹤，一旦發(fā)現(xiàn)問題即應(yīng)迅速研究是否對此提出索賠要求。
單項索賠由于涉及的合同事件比較簡單，責(zé)任分析和索賠值計算不太復(fù)雜，金額也不會太大，雙方往往容易達(dá)成協(xié)議，獲得成功。
?、埔粩堊铀髻r，又稱總索賠。它是指承包商在工程竣工前后，將施工過程中已提出但未解決的索賠匯總在一起，向業(yè)主提出一份總索賠報告的索賠。
這種索賠是在合同實施過程中，一些單項索賠問題比較復(fù)雜，不能立即解決，經(jīng)雙方協(xié)商同意留待以后解決。有的是業(yè)主對索賠遲遲不作答復(fù)，采取拖延的辦法，使索賠談判曠日持久，或有的承包商對合同管理的水平差，平時沒有注意對索賠的管理，忙于工程施工，當(dāng)工程快完工時，發(fā)現(xiàn)自己虧了本，或業(yè)主不付款時，才準(zhǔn)備進(jìn)行索賠，甚至提出仲裁或訴訟。
由于以上原因，在處理一攬子索賠時，因許多干擾事件交織在一起，影響因素比較復(fù)雜，有些證據(jù)已事過境遷，責(zé)任分析和索賠值的計算發(fā)生困難，使索賠處理和談判很艱難。加上一攬子索賠的金額較大，往往需要承包商作出較大讓步才能解決。
因此，承包商在進(jìn)行施工索賠時，一定要掌握索賠的有利時機(jī)，力爭單項索賠，使索賠在施工過程中一項一項地單項解決。對于實在不能單項解決，需要一攬子索賠的，也應(yīng)力爭在施工建成移交之前完成主要的談判與付款。如果業(yè)主無理拒絕和拖延索賠，承包商還約束業(yè)主的合同“武器”。否則，工程移交后，承包商就失去了約束業(yè)主的“王牌”，業(yè)主就有可能“賴帳”，使索賠長期得不到解決。
對于一個有索賠經(jīng)驗的承包商來說，一般從投標(biāo)開始就可能發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會，至工程建成一半時，就會發(fā)現(xiàn)很多的索賠機(jī)會，施工建成一半后發(fā)現(xiàn)的索賠，往往來不及得到徹底的處理。在工程建成1/4～3/4這階段應(yīng)大量地、有效地處理索賠事件，承包商應(yīng)抓緊時間，把索賠爭端在這一段內(nèi)基本解決。整個項目的索賠談判和解決階段，應(yīng)該爭取在工程竣工驗收或移交之前解決，這是最理想的解決索賠方案。
3.按索賠發(fā)生的原因分類
按索賠發(fā)生的原因分類，會有很多很多。盡管每種索賠都有獨特的原因，但可以把這些原因按其特征歸納為四類：即延期索賠、工程變更索賠、施工加速索賠和不利現(xiàn)場條件索賠。
⑴延期索賠。延期索賠主要表現(xiàn)在由于業(yè)主的原因不能按原定計劃的時間進(jìn)行施工所引起的索賠。
由于材料和設(shè)備價格的上漲，為了控制建設(shè)的成本，業(yè)主往往把材料和設(shè)備自己直接訂貨，再供應(yīng)給施工的承包商，這樣業(yè)主則要承擔(dān)因不能按時供貨，而導(dǎo)致工程延期的風(fēng)險。如某公司為了建設(shè)一個生產(chǎn)工廠，與一家設(shè)備安裝公司簽訂承包合同，其中比較昂貴的三個鍋爐由業(yè)主直接供貨。按合同規(guī)定，三個鍋爐應(yīng)在開工后的第三個月、第六個月、第九個月先后運到施工現(xiàn)場，工程一年內(nèi)完工，合同總價100萬美元。在最初的六個月內(nèi)，已順利安裝第一個，在準(zhǔn)備接著安裝第二個時，設(shè)備安裝公司接到通知，因生產(chǎn)廠家的工人罷工，余下的鍋爐不能及時地供給，何日供貨不能確定，致使鍋爐安裝工作拖延六個月，共花了18個月的時間才完工。設(shè)備安裝公司向業(yè)主提出索賠24.8萬美元的損失報告，包括增加的勞動成本、現(xiàn)場管理費用、不工具損失費用、公司管理費用等。業(yè)主駁回了小工具損失費用和公司管理費用的索賠，其理由是公司只做了合同規(guī)定的工作，而未完成額外的工作，承包商則認(rèn)為現(xiàn)場使用的小工具作為時間的函數(shù)而消耗，現(xiàn)場小工具的丟失和被盜的損失是時間的函數(shù)，這個時間不是12個月，而是18個月，應(yīng)增加1/3的小工具成本損失費1.14萬美元。
建筑法規(guī)的改變最容易造成延期索賠。如某大學(xué)的醫(yī)院要建設(shè)一附屬機(jī)構(gòu)，在醫(yī)院和附屬機(jī)構(gòu)之間要埋設(shè)一條電纜管道，按設(shè)計圖紙是埋設(shè)4英寸的管道，當(dāng)工程完成到1/3時，市政府頒布了新的建筑法規(guī)，應(yīng)埋設(shè)5英寸的管道，這樣造成工程返工，需要清除原管道，重購新管道，使工程拖延10天，勞務(wù)成本、材料成本、設(shè)備租金、現(xiàn)場管理費增加，承包商索賠金額達(dá)數(shù)萬美元。
還有設(shè)計圖紙和規(guī)范的錯誤和遺漏，設(shè)計者不能及時提交審查或批準(zhǔn)圖紙，引起延期索賠的事件更是屢見不鮮。
?、乒こ套兏髻r。工程變更索賠是指對合同中規(guī)定工作范圍的變化而引起的索賠。其責(zé)任和損失不如延期索賠那么容易確定，如某分項工程所包含的詳細(xì)工作內(nèi)容和技術(shù)要求、施工要求很難在合同文件中用語言描述清楚，設(shè)計圖紙也很難對每一個施工細(xì)節(jié)的要求都說得清清楚楚。另外設(shè)計的錯誤和遺漏，或業(yè)主和設(shè)計者主觀意志的改變都會向承包商發(fā)布變更設(shè)計的命令從而引起索賠。
設(shè)計變更引起的工作量和技術(shù)要求的變化都可能被認(rèn)為是工作范圍的變化，為完成此變更可能增加時間，并影響原計劃工作的執(zhí)行，從而可能導(dǎo)致工期和費用的增加。
有人說真正的項目費用是設(shè)計費加上由于設(shè)計錯誤、遺漏和不全面履行設(shè)計者職責(zé)引起的承包商損失索賠費用之和。
?、鞘┕ぜ铀偎髻r。施工加速索賠經(jīng)常是延期或工程變更索賠的結(jié)果，有時也被稱為“趕工索賠”，而施工加速索賠與勞動生產(chǎn)率的降低關(guān)系極大，因此又稱為勞動生產(chǎn)率損失索賠。
如果業(yè)主要求承包商比合同規(guī)定的工期提前，或者因工程前段的工期拖延，要求后一階段工程彌補(bǔ)已經(jīng)損失的工期，使整個工程按期完工。這樣，承包商可以因施工加速成本超過原計劃的成本而提出索賠，其索賠的費用一般應(yīng)考慮加班工資、雇用額外勞動力、采用額外設(shè)備、改變施工方法、提供額外監(jiān)督管理人員和由于擁擠、干擾加班引起的疲勞的勞動生產(chǎn)率損失所引起的費用的增加。在國外的許多索賠案例中對勞動生產(chǎn)率損失的索賠通常數(shù)量很大，但一般不易被業(yè)主接受。這就要求承包商在提交施工加速索賠報告中提供施工加速對勞動生產(chǎn)率的消極影響的證據(jù)。
?、炔焕F(xiàn)場條件索賠。不利的現(xiàn)場條件是指合同的圖紙和技術(shù)規(guī)范中所描述的條件與實際情況有實質(zhì)性的不同或雖合同中未作描述，是一個有經(jīng)驗的承包商無法預(yù)料的。一般是地下的水文地質(zhì)條件，也包括某些隱藏著的不可知的地面條件。有人認(rèn)為，因為現(xiàn)場條件不可能確切預(yù)知，是施工項目中的固有風(fēng)險因素，承包商應(yīng)把此種風(fēng)險包括在投標(biāo)報價中，出現(xiàn)了不利的現(xiàn)場條件應(yīng)由承包商負(fù)責(zé)。因此，幾乎所有的業(yè)主都會在合同中寫入某些“開脫責(zé)任條款”，如有的合同中寫道：“因合同工作的性質(zhì)或施工過程中遇到的不可預(yù)見情況所造成的一切損失均由承包商自己承擔(dān)”。但實際上，如果承包商證明業(yè)主沒有給出某地段的現(xiàn)場資料，或所給的資料與實際相差甚遠(yuǎn)，或所遇到的現(xiàn)場條件是一個有經(jīng)驗的承包商不能預(yù)料的，那么承包商對不利現(xiàn)場條件的索賠應(yīng)能成功。
不利現(xiàn)場條件索賠近似于工程變更索賠，然而又不大像大多數(shù)工程變更索賠。不利現(xiàn)場條件索賠應(yīng)歸咎于確實不易預(yù)知的某個事實。如現(xiàn)場的水文、地質(zhì)條件在設(shè)計時全部弄得一清二楚幾乎是不可能的，只能根據(jù)某些地質(zhì)鉆孔和土樣試驗資料來分析和判斷。要對現(xiàn)場進(jìn)行徹底全面的調(diào)查將會耗費大量的成本時間，一般業(yè)主不會這樣做，承包商在短短的投標(biāo)報價時間內(nèi)更不可能做這種現(xiàn)場調(diào)查工作。這種不利現(xiàn)場條件的風(fēng)險由業(yè)主來承擔(dān)是合理的。
4.依據(jù)合同的索賠分類
索賠的目的是為了得到費用損失補(bǔ)償和工期延長，其依據(jù)是按合同條款的規(guī)定。因此索賠按合同的依據(jù)分類，可分為合同內(nèi)索賠、合同外索賠和道義索賠。
?、藕贤瑑?nèi)索賠。此種索賠是以合同條款為依據(jù)，在合同中有明文規(guī)定的索賠，如工程延誤、工程變更、工程師給出錯誤數(shù)據(jù)導(dǎo)致放線的差錯、業(yè)主不按合同規(guī)定支付進(jìn)度款等等。這種索賠，由于在合同中明文規(guī)定往往容易得到。
⑵合同外索賠。此種索賠一般是難于直接從合同的某條款中找到依據(jù)，但可以從對合同條件的合理推斷或同其他的有關(guān)條款聯(lián)系起來論證該索賠是屬合同規(guī)定的索賠。例如，因天氣的影響給承包商造成的損失一般應(yīng)由承包商自己負(fù)責(zé)，如果承包商能證明是特殊反常的氣候條件(如百年一遇的洪水、五十年一遇的暴雨等)，就可利用合同條款中規(guī)定的“一個有經(jīng)驗的承包商無法合理預(yù)見的不利條件”而得到工期的延長(見FIDIC《土木工程施工合同條件》12.1和44.1條)，同時若能進(jìn)一步論證工期的改變屬于“工程變更”的范疇，也可得到費用的索賠(見FIDIC《土木工程施工合同條件》51.1條)。合同外的索賠需要承包商非常熟悉合同和相關(guān)法律，并有比較豐富的索賠經(jīng)驗。