企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法解讀

　　國務(wù)院國資委、財政部聯(lián)合公布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》辦法于7月1日公布生效。根據(jù)辦法,企業(yè)國有資產(chǎn)交易應(yīng)當(dāng)遵守國家法律法規(guī)和政策規(guī)定,有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整優(yōu)化,充分發(fā)揮市場配置資源作用,遵循等價有償和公開公平公正的原則,在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行。下面小編為大家?guī)砥髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法解讀，歡迎閱讀。

　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》解讀

　　國資委、財政部于7月1日聯(lián)合公布《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(以下稱為：新3號令)。新3號令相比于《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下稱為：老3號令)及其配套文件在國有企業(yè)定義、交易行為批準、轉(zhuǎn)讓交易規(guī)則、增資規(guī)程、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等方面均有較大變動，它將對深化國有企業(yè)改革、加強對國有資產(chǎn)的保護等發(fā)揮重大作用。

　　《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》

　　【發(fā)布部門】國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部

　　【發(fā)布日期】2016.07.01

　　【生效日期】2016.07.01

　　【發(fā)文文號】國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部令第32號

　　第一條為規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為，加強企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理，防止國有資產(chǎn)流失，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《中華人民共和國公司法》、《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》等有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。

　　【君按：新老3號令均強調(diào)對資產(chǎn)(產(chǎn)權(quán))交易(轉(zhuǎn)讓)的監(jiān)督管理，均以“防止國有資產(chǎn)流失”為監(jiān)管目標(biāo)。區(qū)別是：新3號令將“國有產(chǎn)權(quán)”改為“國有資產(chǎn)”，但在正文中仍存在“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓”和“資產(chǎn)交易”混用的現(xiàn)象。通讀全文，新3號令中資產(chǎn)交易在概念上包括產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和狹義資產(chǎn)交易。同時新3號令增加了立法依據(jù)的上位法，即《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》和《中華人民共和國公司法》?！?/p>

　　第二條企業(yè)國有資產(chǎn)交易應(yīng)當(dāng)遵守國家法律法規(guī)和政策規(guī)定，有利于國有經(jīng)濟布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整優(yōu)化，充分發(fā)揮市場配置資源作用，遵循等價有償和公開公平公正的原則，在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行，國家法律法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

　　【君按：新3號令增加了等價有償原則。】

　　第三條本辦法所稱企業(yè)國有資產(chǎn)交易行為包括：

　　(一)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)、國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)轉(zhuǎn)讓其對企業(yè)各種形式出資所形成權(quán)益的行為(以下稱企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓);

　　【君按：新3號令增加了國有實際控制企業(yè)，含義豐富，意義深遠。】

　　(二)國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)增加資本的行為(以下稱企業(yè)增資)，政府以增加資本金方式對國家出資企業(yè)的投入除外;

　　【君按：重大變化!新3號令將企業(yè)增資納入進場監(jiān)管范圍，彌補了老3號令的漏洞。國家對所出資企業(yè)增資除外?！?/p>

　　(三)國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)的重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為(以下稱企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓)。

　　【君按：新3號令增加了將三類企業(yè)的“重大資產(chǎn)”轉(zhuǎn)讓行為納入進場監(jiān)管范圍。擴大了監(jiān)管范圍，降低了國有資產(chǎn)流失的風(fēng)險?！?/p>

　　第四條本辦法所稱國有及國有控股企業(yè)、國有實際控制企業(yè)包括：

　　(一)政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國有獨資企業(yè)(公司)，以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計持股為100%的國有全資企業(yè);

　　【君按：政府部門、機構(gòu)或事業(yè)單位直接或間接持股合計100%的。

　　“政府部門”指的是組成各級人民政府的部、委、行、署、廳、局等，調(diào)整或變更這些部門必須經(jīng)過人大的批準，任命、免去這些部門的行政首長需要經(jīng)過人大會的批準。這些部門的行政首長有權(quán)利參加各級政府會議。

　　“政府機構(gòu)”指的是各總局、總署等，各級政府有權(quán)根據(jù)需要自行決定這些部門的設(shè)立及其首長人事任免事務(wù)等事項，而無需經(jīng)過人大及其會。

　　“事業(yè)單位”是指由政府利用國有資產(chǎn)設(shè)立的，從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的社會服務(wù)組織。受政府領(lǐng)導(dǎo)，表現(xiàn)形式為組織或機構(gòu)的法人實體。與企業(yè)單位相比，事業(yè)單位有以下特征：一是不以盈利為目的;二是財政及其他單位撥入的資金主要不以經(jīng)濟利益的獲取為回報。】

　　(二)本條第(一)款所列單位、企業(yè)單獨或共同出資，合計擁有產(chǎn)(股)權(quán)比例超過50%，且其中之一為最大股東的企業(yè);

　　【君按：政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位或企業(yè)為大股東，且合計持股達51%以上的企業(yè)。不納入監(jiān)管的情形包括：(1)政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位或國有全資企業(yè)(單一或多股東，下同)合計持股超過50%，但大股東不是上述單位的，不納入監(jiān)管;(2)政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位或國有全資企業(yè)合計持股為50%以下(含)，不論大股東為誰，均不納入監(jiān)管?！?/p>

　　(三)本條第(一)、(二)款所列企業(yè)對外出資，擁有股權(quán)比例超過50%的各級子企業(yè);

　　【君按：總結(jié)：未超過50%的含有國有成分的企業(yè)的再投資，不納入監(jiān)管范圍。】

　　(四)政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、單一國有及國有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過50%，但為第一大股東，并且通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵嶋H支配的企業(yè)。

　　【君按：將本條(一)、(二)和(三)以“持股比例+大股東”作為判斷依據(jù)變更為“股權(quán)比例+大股東+實際控制”作為判斷依據(jù)。后果：監(jiān)管范圍擴大和監(jiān)管邊界不清晰。

　　綜合(一)到(四)，不考慮“實際支配”情形，結(jié)論是：未超過50%的含有國有成分的且大股東不為上述主體的企業(yè)的再投資，不納入監(jiān)管范圍?！?/p>

　　第五條企業(yè)國有資產(chǎn)交易標(biāo)的應(yīng)當(dāng)權(quán)屬清晰，不存在法律法規(guī)禁止或限制交易的情形。已設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的國有資產(chǎn)交易，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國擔(dān)保法》等有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定。涉及政府社會公共管理事項的，應(yīng)當(dāng)依法報政府有關(guān)部門審核。

　　【君按：老3號令規(guī)定“權(quán)屬關(guān)系不明確或者存在權(quán)屬糾紛的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。新3號令將其刪除。鼓勵轉(zhuǎn)讓和交易的意圖十分明顯。權(quán)屬不明或存在爭議的資產(chǎn)直接剝奪了上市交易的權(quán)利，確屬違背法理。完全可以通過事后的救濟予以彌補，雖可能有悖公平，但提高了效率。當(dāng)然，這些交易都需要在已有法律的框架下進行。”】

　　第六條國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)(以下簡稱國資監(jiān)管機構(gòu))負責(zé)所監(jiān)管企業(yè)的國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理;國家出資企業(yè)負責(zé)其各級子企業(yè)國有資產(chǎn)交易的管理，定期向同級國資監(jiān)管機構(gòu)報告本企業(yè)的國有資產(chǎn)交易情況。

　　【君按：其實二元監(jiān)管模式并沒有變，實踐中一直如此。國資監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管所出資企業(yè);所出資企業(yè)監(jiān)管其下子企業(yè)?！?/p>

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