2019注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》破產(chǎn)原因和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)考點(diǎn)
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2019注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》破產(chǎn)原因和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)考點(diǎn)
2018注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》 破產(chǎn)原因和債務(wù)人財(cái)產(chǎn)第三編 商事法律制度——第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度
本章考情分析
| 題 型 | 13年 | 14年 | 15年 | 16年 | 17年 | |
| A | B | |||||
| 單選 *1 | 2題 | 1題 | 1題 | 1題 | 1題 | 1題 |
| 多選 *1.5 | 1題 | 1題 | 1題 | |||
| 案例 | 13分 | 10分 | 10分 | 10分 | 10分 | 10分 |
| 合計(jì) | 16.5分 | 12.5分 | 12.5分 | 11分 | 11分 | 11分 |
1.破產(chǎn)法的適用范圍
| 主體適用范圍 | ①所有的企業(yè)法人 ②資不抵債的民辦學(xué)校 ③個(gè)人獨(dú)資企業(yè) ④合伙企業(yè) ⑤金融機(jī)構(gòu)實(shí)施破產(chǎn)的，國務(wù)院可以依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》和其他有關(guān)法律的規(guī)定制定實(shí)施辦法。 |
| 地域適用范圍 | 當(dāng)然適用于中國境內(nèi)； 并對(duì)債務(wù)人在中國領(lǐng)域外的財(cái)產(chǎn)發(fā)生效力 |
| 不能清償?shù)狡趥鶆?wù) | 資不抵債 | |
| 明顯缺乏清償能力 賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力： ①資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)； ②法定代表人下落不明且無其他人員管理財(cái)產(chǎn)； ③經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)； ④長期虧損且經(jīng)營扭虧困難； | ||
| 以債務(wù)人的保證人或連帶債務(wù)人有清償能力為由抗辯的，法院不支持。 |
A.A公司對(duì)B公司的債務(wù)尚未到期
B.A公司認(rèn)為自己對(duì)B公司的債務(wù)，有C公司做連帶保證人，而C公司是有清償能力的
C.A公司認(rèn)為自己賬面資產(chǎn)超過負(fù)債，只是實(shí)物資產(chǎn)難以變現(xiàn)，未達(dá)到資不抵債的程度
D.A公司認(rèn)為自己賬面資產(chǎn)超過負(fù)債，只是法定代表人下落不明，而該情況只是暫時(shí)的
【正確答案】A
【答案解析】債務(wù)人以保證人尚有清償能力、財(cái)產(chǎn)無法變現(xiàn)不能清償債務(wù)、法定代表人下落不明且無其他人員管理負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)，無法清償債務(wù)為由提出抗辯異議，法院不予支持。
【例題·單選題】A公司長期不能清償B銀行的到期貸款，被B銀行申請(qǐng)破產(chǎn)。A公司注冊(cè)地為甲市，主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為乙市;B銀行注冊(cè)地為丙市。對(duì)該破產(chǎn)案件有管轄權(quán)的是( )。
A、甲市人民法院
B、乙市人民法院
C、丙市人民法院
D、甲市或乙市或丙市人民法院
【正確答案】 B
【答案解析】 企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。債務(wù)人所在地是指企業(yè)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。
【考點(diǎn)二】破產(chǎn)申請(qǐng)受理的效力★★★
| 對(duì)象 | 效力 |
| 效力：對(duì)債務(wù)人 | 債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的清償無效；但是，債務(wù)人以其財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人提供物的擔(dān)保，在擔(dān)保物市場(chǎng)價(jià)值范圍內(nèi)向債權(quán)人所做的清償，不受限制。 |
| 雙方均未履行完的合同 | 管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人?！铩铩?/td> |
| 視為解除 的兩種情形 | ① 管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起2個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方，或收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起30日內(nèi)未答復(fù)； ② 管理人決定繼續(xù)履行合同，對(duì)方要求管理人提供擔(dān)保，但管理人不提供擔(dān)保。 |
| 不得解除 的情形 | ①破產(chǎn)企業(yè)為保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)合同； ②破產(chǎn)企業(yè)為出租人的不動(dòng)產(chǎn)租賃合同（買賣不破租賃，承租人享有優(yōu)先購買權(quán)）★★★ |
A.債權(quán)人乙公司在B市法院起訴甲公司違約的案件尚未審結(jié)，該案在管理人接管甲公司的財(cái)產(chǎn)后移送至A市法院繼續(xù)審理
B.經(jīng)管理人同意，甲公司清償了欠丙公司的500萬元債務(wù)，該債務(wù)原提供了辦公樓做抵押，辦公樓市值600萬
C.管理人決定解除甲公司將辦公樓租賃給丁公司的合同，該合同尚未到期
D.債權(quán)人戊公司向A市法院提起訴訟，要求甲公司的股東張某在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)甲公司的債務(wù)，該訴訟被A市法院裁定不予受理
【正確答案】BD
【答案解析】根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止;在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行，A不對(duì)。破產(chǎn)企業(yè)為出租人的不動(dòng)產(chǎn)租賃合同不能解除，C不對(duì)。
【例題·多選題】破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，債權(quán)人就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)提起的訴訟中，破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理的有( )。
A、主張債務(wù)人的出資人直接向其承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任的
B、主張負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事直接向其承擔(dān)股東出資不實(shí)或者抽逃出資責(zé)任的
C、以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人人格嚴(yán)重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人對(duì)其所負(fù)債務(wù)的
D、主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的
【正確答案】 ABCD
【答案解析】 根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，債權(quán)人就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)提起下列訴訟，破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)案件尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理：(1)主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的;(2)主張債務(wù)人的出資人、發(fā)起人和負(fù)有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級(jí)管理人員，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員、實(shí)際控制人等直接向其承擔(dān)出資不實(shí)或者抽逃出資責(zé)任的;(3)以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人人格嚴(yán)重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人對(duì)其所負(fù)債務(wù)的;(4)其他就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)提起的個(gè)別清償訴訟。
【考點(diǎn)三】債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的范圍★★★
| 認(rèn)定 | 但凡債務(wù)人享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)： （1）破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn) （2）破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)。 |
| 排除 | 凡債務(wù)人不享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)： （1）債務(wù)人占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)； （2）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)； （3）所有權(quán)專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、債務(wù)人工會(huì)所有的財(cái)產(chǎn)等。 |
| 1.針對(duì)出資不足、抽逃出資的 | 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)或抽逃出資的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納或返還，不受出資期限、訴訟時(shí)效的限制。 |
| 2.針對(duì)董監(jiān)高 | 債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。非正常收入包括： |
| 3.針對(duì)設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn) | 在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。 |
1.無效行為
| 以下行為無效 | （1）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的； （2）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。 |
| 前1年 | 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷（管理人不申請(qǐng)，債權(quán)人可以申請(qǐng)）： 【注意】無需證明債務(wù)人已達(dá)破產(chǎn)界限 （1）無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； （2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的； （3）放棄債權(quán)的； （4）對(duì)沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的； （5）對(duì)未到期債務(wù)提前清償?shù)?；（區(qū)分處理） |
| 前6個(gè)月 | 法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，+ 債務(wù)人已經(jīng)具備破產(chǎn)原因， + 對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。 但以下三類不可撤銷： （1）債務(wù)人經(jīng)訴訟等程序?qū)鶛?quán)人的個(gè)別清償； ——但惡意串通的可撤銷。 （2）債務(wù)人對(duì)以自有財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)進(jìn)行的個(gè)別清償。 ——但擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的價(jià)值低于債權(quán)額的可撤銷。 （3）以下必要個(gè)別清償： ①債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)需要而支付水費(fèi)、電費(fèi)等的； ②債務(wù)人支付勞動(dòng)報(bào)酬、人身損害賠償金的； ③使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的其他個(gè)別清償。 |
A.張某的出資義務(wù)可以不再履行，因已過訴訟時(shí)效
B.張某領(lǐng)取的工資應(yīng)當(dāng)由管理人追回，以此形成的債權(quán)按拖欠職工工資處理
C.張某領(lǐng)取的工資應(yīng)當(dāng)由管理人追回，以此形成的債權(quán)按普通債權(quán)處理
D.張某領(lǐng)取的績效獎(jiǎng)金應(yīng)當(dāng)由管理人追回，以此形成的債權(quán)按普通債權(quán)處理
【正確答案】ABC
【答案解析】本題考核債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的收回。債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非正常收入：(1)績效獎(jiǎng)金;(2)普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入;(3)其他非正常收入。債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員因返還第(1)項(xiàng)、第(3)項(xiàng)非正常收入形成的債權(quán)，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。因返還第(2)項(xiàng)非正常收入形成的債權(quán)，按照該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分作為拖欠職工工資清償;高出該企業(yè)職工平均工資計(jì)算的部分，可以作為普通破產(chǎn)債權(quán)清償。
【例題·多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)中，屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的有( )。
A、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)債務(wù)人租賃的房屋
B、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)債務(wù)人以融資租賃形式租入的設(shè)備
C、破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)債務(wù)人已用于抵押的財(cái)產(chǎn)
D、破產(chǎn)申請(qǐng)受理后債務(wù)人得到的銀行存款利息
【正確答案】 CD
【答案解析】 債務(wù)人對(duì)其租賃的房屋不享有所有權(quán)，當(dāng)然不是債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，所以選項(xiàng)A錯(cuò)誤。債務(wù)人對(duì)融資租賃的設(shè)備不享有所有權(quán)，所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
4抵銷權(quán)(向管理人主張)★★★
| （1）無論是否到期，也無論債務(wù)的品質(zhì)和種類是否相同 （2）管理人不得主動(dòng)抵銷債務(wù)人與債權(quán)人的互負(fù)債務(wù)，但抵銷使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。 |
| 有下列情形之一的，不得抵消： ①債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的；★★★ ②債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的； ③債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請(qǐng)的事實(shí)，對(duì)債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請(qǐng)一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。 ④股東的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊(cè)資本、抽逃出資等相抵銷。 |
A、管理人審查無異議的當(dāng)日
B、債權(quán)人提出之日
C、管理人收到通知之日起
D、抵銷行為開始日
【正確答案】 C
【答案解析】根據(jù)規(guī)定，管理人收到債權(quán)人提出的主張債務(wù)抵銷的通知后，經(jīng)審查無異議的，抵銷自管理人收到通知之日起生效。