關(guān)于律師的河南省職稱論文

關(guān)于律師的河南省職稱論文

　　律師對(duì)民權(quán)的忠實(shí)維護(hù)在很大程度上表現(xiàn)為對(duì)國(guó)家權(quán)力的制約，下面是由學(xué)習(xí)啦小編整理的關(guān)于律師的河南省職稱論文，謝謝你的閱讀。

　　關(guān)于律師的河南省職稱論文篇一

　　論我國(guó)律師執(zhí)業(yè)回避制度

　　【摘要】回避制度源于“自然正義”法則中的“任何人不能做自己案件的法官”的基本要求，律師執(zhí)業(yè)回避制度存在諸多必要性，同時(shí)亦存在了一些缺陷與不足。本文在借鑒國(guó)內(nèi)外相關(guān)做法的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)司法制度的實(shí)際情況，提出我國(guó)應(yīng)當(dāng)逐步修改和完善我國(guó)律師執(zhí)業(yè)回避的規(guī)定，以實(shí)現(xiàn)司法公正的效果。

　　【關(guān)鍵詞】回避;律師回避;司法改革

　　最高人民法院于2000年1月31日發(fā)布了《關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定》)，其中第4條、第5條、第8條第二款均有律師執(zhí)業(yè)回避問題。如第5條指出：“審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔(dān)任其所在的法院審判案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許。”全國(guó)地方各級(jí)人民法院、檢察院積極貫徹執(zhí)行回避制度，與此同時(shí)，律師回避問題，在理論界和實(shí)務(wù)界亦興起了大討論。

　　一、律師執(zhí)業(yè)回避的簡(jiǎn)概

　　(一)律師執(zhí)業(yè)回避特征

　　1.特定性

　　律師執(zhí)業(yè)回避的主體毫無疑問是律師，律師事務(wù)所也應(yīng)在回避之列。

　　2.從屬性

　　律師回避制度的出臺(tái)與完善，將輔助原有的司法回避制度趨于完備，以利于我國(guó)司法機(jī)關(guān)更公正的辦理案件，同時(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法的申請(qǐng)回避權(quán)。

　　3.廣泛性

　　律師回避制度在全國(guó)實(shí)行前，有些地方對(duì)擔(dān)任律師的職務(wù)上就有所限制。而《規(guī)定》的出臺(tái)，使律師執(zhí)業(yè)回避制度擴(kuò)展至全國(guó)范圍內(nèi)。

　　二、我國(guó)律師執(zhí)業(yè)回避制度的基本內(nèi)容及必要性

　　(一)職業(yè)回避

　　《規(guī)定》第四條規(guī)定：審判人員及法院其他工作人員離任二年內(nèi)，擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許。審判人員及法院其他工作人員離任二年后，擔(dān)任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人，對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，不予準(zhǔn)許本院離任人員擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人。

　　(二)親屬回避

　　《規(guī)定》第5條規(guī)定，審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔(dān)任其所在法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許。《檢察官法》與《法官法》亦有相同的規(guī)定。

　　(三)執(zhí)業(yè)回避

　　《律師法》第39條規(guī)定，律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)。

　　(四)律師執(zhí)業(yè)回避制度的必要性

　　1.遵守利益沖突的正確選擇

　　律師回避與律師職業(yè)倫理中的利益沖突原則有著密切的聯(lián)系。所謂利益沖突，是指當(dāng)事人的利益與律師或者與其所代表的其他利益之間存在某種形式的對(duì)抗，進(jìn)而有可能導(dǎo)致委托人的利益受損。律師自覺遵守回避制度，是嚴(yán)格遵守利益沖突規(guī)則的正確抉擇。

　　2.維護(hù)我國(guó)司法公正的重要措施

　　律師回避制度有利于“切斷”律師與法官之間在審判案件中的不正當(dāng)聯(lián)系，使法官不受各方面的誘惑與影響，防止和消除少數(shù)審判人員辦“關(guān)系案”、“人情案”、“金錢案”。

　　三、我國(guó)律師回避制度的缺陷分析

　　(一)立法上的問題

　　《規(guī)定》一出臺(tái)，不少學(xué)者就發(fā)表了各自的評(píng)論，其中一部分人指出，律師執(zhí)業(yè)回避存在著立法上的硬傷，理應(yīng)廢止。

　　1.法理基礎(chǔ)不足

　　“自然正義”法則是構(gòu)建回避制度的精神，它要求任何人不能做自己的法官?；乇苤荚谝灾萍s法官的形式來保證司法公正，而律師執(zhí)業(yè)回避沒有回避的法理基礎(chǔ)。

　　2.法制保障不足

　　我國(guó)現(xiàn)行三大訴訟法均明確規(guī)定適用回避制度的對(duì)象范圍：審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、鑒定人、翻譯人員、勘驗(yàn)人。曾任法官、檢察官的律師，從人民法院、人民檢察院離任后兩年不得擔(dān)任訴訟代理人或辯護(hù)人，以及律師不得在同一案件中，為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人與法律意義上的回避制度是不同的，是暫停了律師擔(dān)任辯護(hù)人和代理人的資格，不存在訴訟中的律師回避，故律師回避制度缺乏基本的法制保障。

　　3.法治理性不足

　　從表象上看，律師因?yàn)榕c法官存在不利于公正審判的密切關(guān)系，而被管轄法院要求暫停訴訟代理人或辯護(hù)人資格，從而使法官不受此類關(guān)系的束縛，依法按正當(dāng)程序進(jìn)行斷案。同樣依照此理，若當(dāng)事人與法官存在利益沖突，是否也需要要求當(dāng)事人回避呢?顯然是不合理的。防腐倡廉，法官?gòu)淖陨砣胧郑攀墙鉀Q司法腐敗的重中之重。

　　(二)內(nèi)容上的問題

　　1.回避的范圍上的問題

　　一旦律師與法官、檢察官有近親屬關(guān)系，就一律禁止律師不參與該法官、檢察官所在法院、檢察院所在法院、檢察院案件的審理，存在回避范圍過寬和限制過嚴(yán)的問題。不考慮與律師有親屬關(guān)系的法官、檢察官是否在承辦該案，亦不考慮司法工作人員在所在單位的職務(wù)大小以及其對(duì)案件審判有無影響力及影響力大小是不合適的。

　　2.關(guān)系限制不寬

　　在我國(guó)傳統(tǒng)文化積淀的底層，親情關(guān)系是一團(tuán)化不開的結(jié)，其滲透力和影響力也無處不在。除了配偶、父母、子女外，其他直系血親、三代以內(nèi)旁系血親和姻親關(guān)系亦在日常交往中顯得過于密切。除配偶、父母、子女外的其他近親屬關(guān)系也是影響司法人員公正審判不可忽視的因素，應(yīng)當(dāng)予以重視。

　　3.對(duì)特殊關(guān)系規(guī)定不夠

　　從文化傳統(tǒng)上看，以儒家為代表的禮法文化不僅無所不及，而且還根深蒂固，與親情、私情、友情等密切相連的千絲萬縷的人情關(guān)系無處不在。人的一生經(jīng)歷小學(xué)、初中直至大學(xué)，甚至于在職就學(xué)，可謂“活到老，學(xué)到老”。期間有無數(shù)的恩師的諄諄教導(dǎo)，與數(shù)不清的同學(xué)關(guān)系，可問題是，當(dāng)這些老師、同學(xué)以代理人或辯護(hù)人身份參加到由該審判人員、檢察人員主持的審判活動(dòng)中時(shí)，這會(huì)不會(huì)在產(chǎn)生一些偏離公正的實(shí)際危險(xiǎn)呢?戰(zhàn)友關(guān)系歷來被認(rèn)為最堅(jiān)固的感情，槍林彈雨下培養(yǎng)的感情，以生命為媒介的交往，當(dāng)一位律師在法庭上盡力為其當(dāng)事人辯護(hù)，其一位戰(zhàn)友手拿法錘，這又會(huì)不會(huì)產(chǎn)生一些偏離公正的實(shí)際危險(xiǎn)呢?對(duì)方當(dāng)事人完全有擔(dān)心的必要。 　　四、完善我國(guó)律師回避制度的措施

　　(一)域外律師回避制度的優(yōu)點(diǎn)

　　1.法律淵源比較正規(guī)

　　德國(guó)、法國(guó)等大陸法系國(guó)家均在訴訟法中或?qū)＞幓驅(qū)Ｕ乱?guī)定了回避制度，對(duì)象都針對(duì)法官，而未提及律師回避情形。在其他法律中，主要指律師法或律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范才有律師回避的有關(guān)規(guī)定。

　　2.職務(wù)的高低與回避程度的高低對(duì)應(yīng)

　　我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“律師法”規(guī)定，律師與法院院長(zhǎng)或檢察署檢察長(zhǎng)有配偶、五親等內(nèi)血親或三親等內(nèi)姻親之關(guān)系者，不得在該法院辦理訴訟案件。律師與辦理案件之法官、檢察官或司法警察官、司法警察有前項(xiàng)之親屬關(guān)系者，就其案件應(yīng)行回避。

　　3.對(duì)回避的申請(qǐng)?zhí)岢隽吮匾南拗?/p>

　　《澳門刑事訴訟法典》規(guī)定如果法院以明顯無理由拒絕當(dāng)事人的回避申請(qǐng)，則判處申請(qǐng)人繳付澳門元2000至8000元之款項(xiàng)?！斗▏?guó)邢事訴訟法典》《德國(guó)刑事訴訟法典》亦有相關(guān)規(guī)定。

　　(二)我國(guó)律師回避制度完善措施

　　1.科學(xué)、合理地規(guī)范我國(guó)律師回避制度的法律淵源

　　撤銷《規(guī)定》第5條的規(guī)定，《法官法》、《檢察官法》中的相應(yīng)規(guī)定也應(yīng)予以刪除，將律師在特定情形下不得接案的問題放在律師法中規(guī)定。

　　2.完善禁止對(duì)雙方當(dāng)事人代理的規(guī)定

　　律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，此條規(guī)定是針對(duì)民事訴訟、行政訴訟而言的。將來修改《刑事訴訟法》、《律師法》時(shí)考慮的方向可以是律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，不得在同一案件中為兩名以上犯罪嫌疑人、被告人擔(dān)任辯護(hù)人和訴訟代理人。

　　3.完善律師執(zhí)業(yè)回避制度中的時(shí)間限制的規(guī)定

　　刪除《規(guī)定》第4條中曾任法官及法院其他工作人員離任后，不得擔(dān)任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人的“二年”時(shí)間限制。

　　4.科學(xué)界定和補(bǔ)充我國(guó)律師執(zhí)業(yè)回避的事由

　　臺(tái)灣地區(qū)“律師法”考慮到了與律師有近親屬關(guān)系的法官、檢察官的職務(wù)高低，這點(diǎn)可值得借鑒。結(jié)合我國(guó)司法制度的實(shí)際情況，可以如此規(guī)定我國(guó)律師執(zhí)業(yè)回避的事由：律師與承辦案件的法官、檢察官有配偶、父母、子女及其他特殊身份可能影響案件公正的關(guān)系的，不得擔(dān)任該案件的辯護(hù)人或者訴訟代理人。律師與案件管轄法院院長(zhǎng)、檢察院檢察長(zhǎng)存在配偶、父母、子女及其他特殊身份可能影響案件公正的關(guān)系的，不得擔(dān)任該案件的辯護(hù)人或者訴訟代理人。

　　5.規(guī)定律師改任法官、檢察官的，在該法官、檢察官承辦案件時(shí)其曾執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)回避

　　原執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所回避將防止此類“人情案”、“關(guān)系案”的發(fā)生。

　　6.規(guī)定雙方當(dāng)事人的律師存在近親屬關(guān)系及利益沖突時(shí)理應(yīng)回避

　　在司法實(shí)踐中，確實(shí)存在有近親屬關(guān)系、利益沖突的律師代理同一案件雙方當(dāng)事人的現(xiàn)象。為了維護(hù)委托人的權(quán)益，存在配偶、父母、子女關(guān)系的律師，不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，不得在同一案件中為兩名以上犯罪嫌疑人、被告人擔(dān)任辯護(hù)人和訴訟代理人。

　　參考文獻(xiàn)：

　　[1]李寶岳.律師參與辯護(hù)、代理存在問題及對(duì)策[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2006：356-370.

　　[2]陳宜，李本森.律師職業(yè)行為規(guī)則論[M].北京：北京大學(xué)出版社，2006：135-145.

　　[3]陳西有.變革時(shí)代的法律秩序：當(dāng)代中國(guó)重大立法司法問題探討[M].北京：法律出版社，2009：95-100.

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