試論合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則及承擔(dān)方式(2)

　　三、違約責(zé)任的形態(tài)
　　違約責(zé)任的樣態(tài)，又稱違約形態(tài)。綜合我國(guó)《合同法》及各國(guó)實(shí)踐，主要有以下幾種：
　　第一，預(yù)期違約。這是源于英美法的概念。其可分為預(yù)期拒絕履行和預(yù)期不能履行兩種具體類型。這兩種類型均有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國(guó)《合同法》第108條對(duì)預(yù)期拒絕履行做了規(guī)定，而第68條關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定，則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。
　　第二，不履行。即完全不履行，指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時(shí)間，有先期不履行（預(yù)期違約的一種）和實(shí)際違約兩種。根據(jù)當(dāng)事人的主觀態(tài)度，又可分為拒絕履行和履行不能。
　　第三，遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債務(wù)人遲延履行的，應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無(wú)正當(dāng)理由拒不接受，即遲延受領(lǐng)。若債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害，債權(quán)人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。
　　第四，不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行即一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。加害給付是指?jìng)鶆?wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財(cái)產(chǎn)損害的行為。
　　四、違約責(zé)任的承擔(dān)方式
　　實(shí)踐中存在大量合同違約案件，違約責(zé)任的承擔(dān)方式是解決合同違約糾紛的關(guān)鍵之一。我國(guó)《合同法》第107條規(guī)定了承擔(dān)違約責(zé)任方式有繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金等。
　?。ㄒ唬├^續(xù)履行
　　繼續(xù)履行是指一方違反合同義務(wù)時(shí)，另一方有權(quán)要求其根據(jù)合同規(guī)定繼續(xù)履行合同義務(wù)。繼續(xù)履行是違約后的一種補(bǔ)救方式，有利于合同目的的實(shí)現(xiàn)。它強(qiáng)調(diào)的是對(duì)未履行的合同義務(wù)的繼續(xù)履行。
　　1.繼續(xù)履行的適用條件
　　繼續(xù)履行只有在特定條件下才能適用：第一，前提是必須有違約行為的存在，并且債權(quán)人在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請(qǐng)求。第二，要求履行的合同義務(wù)在法律上能夠履行或者適合于履行。第三，違約方有繼續(xù)履行的能力，并且繼續(xù)履行在經(jīng)濟(jì)上合理可行。如果違約方?jīng)]有能力履約，繼續(xù)履行就不能實(shí)現(xiàn)。繼續(xù)履行應(yīng)當(dāng)符合公平和效益原則。
　　2.繼續(xù)履行的表現(xiàn)形式
　　繼續(xù)履行最主要表現(xiàn)形式是限期履行，債務(wù)人不履行合同債務(wù)，或履行合同債務(wù)不符合約定，債權(quán)人可以要求對(duì)方當(dāng)事人在一定期限內(nèi)履行，即給與違約方一定的寬限期。如果債務(wù)人仍不履行的，債權(quán)人可請(qǐng)求人民法院強(qiáng)制債務(wù)人履行。
　　（二）賠償損失
　　賠償損失是民事責(zé)任中最常見(jiàn)的一種責(zé)任方式。合同法上的賠償損失，指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合合同約定，依照法律規(guī)定或合同約定賠償對(duì)方因違約所受到的損失的責(zé)任形式。
　　一般認(rèn)為，法定的賠償損失的構(gòu)成要件包括：首先，必須有違約行為導(dǎo)致債權(quán)人遭受損失。其次，違約行為與損失之間必須存在因果關(guān)系。
　　如何確定賠償損失的范圍，是解決損害賠償?shù)年P(guān)鍵。目前，確定賠償損失的范圍的原則和方法主要有如下兩種。首先是《民法通則》第112條規(guī)定的“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失”。這就是完全賠償原則，該原則可以全面、充分的保護(hù)受害人的利益。其次是根據(jù)我國(guó)《合同法》113條規(guī)定，對(duì)于不履行債務(wù)的損害賠償，包括實(shí)際損失和預(yù)期利益等履行利益的損失。
　?。ㄈ┲Ц哆`約金
　　違約金是指由當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方違約后向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的貨幣或代表一定價(jià)值的財(cái)務(wù)。我國(guó)《合同法》第114條第1款規(guī)定了違約金的違約承擔(dān)方式。違約金常見(jiàn)的分類有兩種。一種是從性質(zhì)上分為賠償性違約金和懲罰性違約金。賠償性違約金是指為了彌補(bǔ)一方違約后另一方所遭受的損失。懲罰性違約金是指對(duì)債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)違約行為實(shí)行懲罰，以確保合同債務(wù)得以履行。另一種是從形式上分為法定違約金和約定違約金。法定違約金具有強(qiáng)制性，不管當(dāng)事人是否約定，違約方都應(yīng)按照法律的規(guī)定支付。約定違約金是指支付的數(shù)額及條件均由當(dāng)事人約定的違約金。
　　在合同的實(shí)際履行中，違約金被視為當(dāng)事人對(duì)事后發(fā)生損失的預(yù)先估算，因此事先約定的違約金數(shù)額可能與實(shí)際損失有些出入。約定的違約金過(guò)分低于或高于實(shí)際損失，根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增減或適當(dāng)減少。如果沒(méi)有實(shí)際損失的發(fā)生，或可以適用損益相抵規(guī)則，而違約方主觀上又非故意，則可以免除違約金責(zé)任。懲罰性的違約金只是例外，只有在違約方主觀上遲延履行的情形下才不可免除。
　?。ㄋ模┒ń鹭?zé)任
　　根據(jù)《合同法》第115條的規(guī)定，定金也是合同違約責(zé)任的一種承擔(dān)方式。我國(guó)學(xué)者認(rèn)為定金是一種違約定金。因?yàn)楦鶕?jù)我國(guó)《合同法》規(guī)定，債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或收回；給付定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。根據(jù)這條內(nèi)容，法律使用的是“不履行”，指?jìng)穆男衅谝训蕉鴤鶆?wù)人不履行債務(wù)，因此是違約定金而非解約定金。而定金的證約作用是定金的天然具有的功能，不宜認(rèn)定為性質(zhì)。如果在同一合同中，當(dāng)事人既約定違約金又約定定金時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，定金與違約金二者只能選其一。