試析公司收購中目標(biāo)公司的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及防范
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論文摘要 在當(dāng)代的商業(yè)實(shí)踐及市場環(huán)境中公司收購作為優(yōu)勢公司吸收、控制企業(yè)以獲取更大市場競爭力的一種的方式越來越受到關(guān)注，與此同時(shí)，收購方會密切關(guān)注目標(biāo)公司的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、尋找防范方法以保證其自身降低風(fēng)險(xiǎn)，節(jié)約成本，更好的實(shí)現(xiàn)收購的商業(yè)目標(biāo)。在公司收購的實(shí)踐中，應(yīng)針對不同的風(fēng)險(xiǎn)類型采取不同的風(fēng)險(xiǎn)防范方法。本文針對產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的原因，研究了幾種防范風(fēng)險(xiǎn)的方式，具體包括簽訂合同明確責(zé)任，提供擔(dān)保，賬戶共管，購買保險(xiǎn)等。這樣有助于收購方最大程度的降低債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，達(dá)到收購的目的。
論文關(guān)鍵詞 公司收購 債務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 防范方法
一、引言
收購是指一家企業(yè)通過主動購買方式獲取其他企業(yè)的全部或部分股權(quán)或資產(chǎn)，或通過股權(quán)與證券交換方式獲取其他公司股權(quán)的行為。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，收購有不同的分類，在當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的條件之下，股權(quán)收購的方式被各企業(yè)廣泛應(yīng)用。股權(quán)收購可以通過兩種方式進(jìn)行，第一種是有現(xiàn)金流入目標(biāo)公司股東賬戶的方式；第二種是沒有現(xiàn)金流入目標(biāo)公司股東賬戶的方式，具體是向目標(biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份。換取股東持有的目標(biāo)公司股份。通過以上的分析和界定，本文主要闡述的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范主要針對的范圍就是以上所闡述的通過購買目標(biāo)公司股東的股份和收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份的方式對上市公司進(jìn)行的收購。
收購方在進(jìn)行股權(quán)收購后收購公司即成為目標(biāo)公司控股股東，雖然收購公司僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍然由目標(biāo)公司承擔(dān)，但因?yàn)槟繕?biāo)公司的原有債務(wù)對今后股東的收益有著巨大的影響，因此在股權(quán)收購之前，收購公司必須調(diào)查清楚目標(biāo)公司的債務(wù)狀況，為收購后的經(jīng)營、控制、獲取收益打下良好的基礎(chǔ)。
二、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的概念及其類型
債務(wù)可以分為確定的債務(wù)和不確定的債務(wù)。確定的債務(wù)在公司收購的盡職調(diào)查中可以以非常明確的形式表現(xiàn)出來，收購方和目標(biāo)公司可以就這部分債務(wù)的承擔(dān)約定明確清晰的責(zé)任界限，所以對于收購方，不會出現(xiàn)不確定性的損失。不確定的債務(wù)中的“不確定”是針對收購方而言的，也正是因?yàn)閭鶆?wù)本身的不確定形成了對于收購方的損失的不確定性，即債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對于引發(fā)上述債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的債務(wù)，具體可以分為或有債務(wù)，目標(biāo)公司故意隱瞞債務(wù)和收購方的交易對手假造債務(wù)這幾種類型。
?。ㄒ唬┗蛴袀鶆?wù)
或有債務(wù)指在過去的經(jīng)營或交易中形成的潛在的、不確定的義務(wù)，或有債務(wù)的存在須通過未來不確定事項(xiàng)的發(fā)生或者不發(fā)生予以證實(shí)，最終是否需要承擔(dān)債務(wù)在目前尚不可知，須要視某種情況或條件是否發(fā)生或成立而定的債務(wù)。它是由于過去的約定，承諾或情況而引起的，可能是要公司或企業(yè)負(fù)責(zé)償還的真實(shí)的債務(wù)，也可能不構(gòu)成企業(yè)的債務(wù)?；蛴袀鶆?wù)在我國目前的公司、企業(yè)中已普遍存在，因或有債務(wù)造成的損失的最終出現(xiàn)而使企業(yè)陷于困境導(dǎo)致被兼并，清算或破產(chǎn)的案例也比比皆是，在公司收購中，或有債務(wù)作為一種潛在的債務(wù)因素直接影響著公司或企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營和發(fā)展。具體來說，或有債務(wù)可以分為以下五類：
1.由應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓形成的或有債
應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)是指公司、企業(yè)以貼現(xiàn)的方式將尚未到期的商業(yè)承兌匯票轉(zhuǎn)讓給銀行或其它單位，從而負(fù)有可能支付的債務(wù)。這意味著，公司或企業(yè)在商業(yè)承兌匯票貼現(xiàn)后，就形成了一項(xiàng)或有債務(wù)。因?yàn)槿绻邮苻D(zhuǎn)讓的銀行或其他單位不能再票據(jù)到期之日獲得現(xiàn)金，則轉(zhuǎn)讓該票據(jù)的公司或企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。另外，如果公司或企業(yè)有將應(yīng)收賬款向銀行出售以取得現(xiàn)金的情況也應(yīng)當(dāng)視為或有債務(wù)。
2.由債務(wù)擔(dān)保形成的或有債務(wù)
債的擔(dān)保是指依照法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，在特定人的一般財(cái)產(chǎn)或一般人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保以確保債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的制度。在這里具體是指公司、企業(yè)以自有財(cái)產(chǎn)作為抵押、質(zhì)押或是以公司、企業(yè)自身的信譽(yù)為他方提供保證的方式而為其它公司或企業(yè)提供擔(dān)保的業(yè)務(wù)事項(xiàng)。如果到期日其他公司或企業(yè)償還了借款，提供擔(dān)保的公司、企業(yè)即解脫了擔(dān)保責(zé)任，但若被擔(dān)保公司或企業(yè)到期不能清償借款，則提供擔(dān)保的公司、企業(yè)則負(fù)有償還擔(dān)保債務(wù)的責(zé)任。在公司、企業(yè)提供擔(dān)保之日，就形成了擔(dān)保方的一項(xiàng)或有債務(wù)。
3.由產(chǎn)品質(zhì)量保證或缺陷而形成的或有債務(wù)
產(chǎn)品質(zhì)量保證責(zé)任是指公司、企業(yè)可能要支付或承擔(dān)與產(chǎn)品質(zhì)量有關(guān)的費(fèi)用的責(zé)任。公司或企業(yè)在售出負(fù)有包退、包換責(zé)任的商品或是產(chǎn)品在保修期的范圍內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題，公司或企業(yè)就會發(fā)生與質(zhì)量問題相關(guān)費(fèi)用，另外，如果因?yàn)槌鍪鄣纳唐酚匈|(zhì)量問題并造成對消費(fèi)者的侵權(quán)，公司或企業(yè)作為生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)該承擔(dān)產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任，公司或企業(yè)負(fù)有的賠償責(zé)任就會產(chǎn)生公司或企業(yè)與消費(fèi)者之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即存在與產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)的或有債務(wù)。
4.由未決訴訟和未決仲裁形成的或有債務(wù)
未決訴訟和未決仲裁是指公司或企業(yè)涉及尚未判決的訴訟案件、原告提出有賠償要求的待決事項(xiàng)。未決訴訟和未決仲裁會形成或有債務(wù)是因?yàn)?，如果公司或企業(yè)勝訴，將不負(fù)有任何責(zé)任；但如果是公司或企業(yè)敗訴，則負(fù)有支付原告提出的賠償要求的責(zé)任。即一旦有待決訴訟或仲裁的對方提出的索賠事宜時(shí)，公司或企業(yè)即應(yīng)將其請求予以賠償?shù)臄?shù)額視為一項(xiàng)或有債務(wù)。
5.承擔(dān)法律責(zé)任造成的或有債務(wù)
這里的法律責(zé)任主要是指行政法律法規(guī)中的責(zé)任和刑法中的責(zé)任。公司或企業(yè)有可能違反了相關(guān)的行政法律、法規(guī)從而引發(fā)了行政機(jī)關(guān)對該公司或企業(yè)的行政處罰（主要是指財(cái)產(chǎn)罰的方式）；另外如果公司或企業(yè)的行為觸犯了刑法，構(gòu)成了單位犯罪，那么這個(gè)公司或企業(yè)還應(yīng)該繳納相應(yīng)的罰金。在實(shí)踐中，應(yīng)該綜合分析關(guān)于債務(wù)的具體情況，根據(jù)債務(wù)的形成原因，相關(guān)的法律政策等因素來評估債務(wù)發(fā)生的可能性。
根據(jù)目標(biāo)公司債務(wù)中的履行或有事項(xiàng)所產(chǎn)生的相關(guān)義務(wù)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益的減少的可能性的大小，收購方應(yīng)該對目標(biāo)公司的債務(wù)情況有所考慮，并且將或有債務(wù)的發(fā)生可能性和具體數(shù)額作為決定是否進(jìn)行收購和確定收購目標(biāo)公司價(jià)款的重要指標(biāo)。
（二）目標(biāo)公司故意假造并隱瞞債務(wù)
目標(biāo)公司中的股東或管理層人員可能會利用與自己有關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方或自己本身制造出可以向目標(biāo)公司請求的債權(quán)，以為自己謀取利益，而使收購后的公司或企業(yè)中的股東承受本不存在的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
目標(biāo)公司為了獲得更高的收購價(jià)款，在收購的過程中，故意向收購方隱瞞公司的債務(wù)，對公司的債務(wù)問題不予真實(shí)的信息披露，致使收購方在收購盡職調(diào)查中無法得知目標(biāo)公司的真實(shí)債務(wù)情況，錯(cuò)誤的給出收購報(bào)價(jià)，蒙受損失。在目標(biāo)公司所隱瞞的債務(wù)中，包括“公債”和“私債”。公債是指目標(biāo)公司與與其地位不平等的行政機(jī)關(guān)及其他法人、團(tuán)體之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這其中最典型的例子就是目標(biāo)公司的欠稅行為。而對于私債來說，是目標(biāo)公司與與其具有平等地位的自然人，法人及其他組織之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，例如，因買賣，租賃，借貸而產(chǎn)生的債務(wù)。這些由目標(biāo)公司方故意隱瞞的債務(wù)對于收購方來說是將是取得公司控制權(quán)之后的巨大隱患。
論文關(guān)鍵詞 公司收購 債務(wù)風(fēng)險(xiǎn) 防范方法
一、引言
收購是指一家企業(yè)通過主動購買方式獲取其他企業(yè)的全部或部分股權(quán)或資產(chǎn)，或通過股權(quán)與證券交換方式獲取其他公司股權(quán)的行為。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，收購有不同的分類，在當(dāng)前市場經(jīng)濟(jì)的條件之下，股權(quán)收購的方式被各企業(yè)廣泛應(yīng)用。股權(quán)收購可以通過兩種方式進(jìn)行，第一種是有現(xiàn)金流入目標(biāo)公司股東賬戶的方式；第二種是沒有現(xiàn)金流入目標(biāo)公司股東賬戶的方式，具體是向目標(biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份。換取股東持有的目標(biāo)公司股份。通過以上的分析和界定，本文主要闡述的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)及其防范主要針對的范圍就是以上所闡述的通過購買目標(biāo)公司股東的股份和收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份的方式對上市公司進(jìn)行的收購。
收購方在進(jìn)行股權(quán)收購后收購公司即成為目標(biāo)公司控股股東，雖然收購公司僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍然由目標(biāo)公司承擔(dān)，但因?yàn)槟繕?biāo)公司的原有債務(wù)對今后股東的收益有著巨大的影響，因此在股權(quán)收購之前，收購公司必須調(diào)查清楚目標(biāo)公司的債務(wù)狀況，為收購后的經(jīng)營、控制、獲取收益打下良好的基礎(chǔ)。
二、債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的概念及其類型
債務(wù)可以分為確定的債務(wù)和不確定的債務(wù)。確定的債務(wù)在公司收購的盡職調(diào)查中可以以非常明確的形式表現(xiàn)出來，收購方和目標(biāo)公司可以就這部分債務(wù)的承擔(dān)約定明確清晰的責(zé)任界限，所以對于收購方，不會出現(xiàn)不確定性的損失。不確定的債務(wù)中的“不確定”是針對收購方而言的，也正是因?yàn)閭鶆?wù)本身的不確定形成了對于收購方的損失的不確定性，即債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。對于引發(fā)上述債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的債務(wù)，具體可以分為或有債務(wù)，目標(biāo)公司故意隱瞞債務(wù)和收購方的交易對手假造債務(wù)這幾種類型。
?。ㄒ唬┗蛴袀鶆?wù)
或有債務(wù)指在過去的經(jīng)營或交易中形成的潛在的、不確定的義務(wù)，或有債務(wù)的存在須通過未來不確定事項(xiàng)的發(fā)生或者不發(fā)生予以證實(shí)，最終是否需要承擔(dān)債務(wù)在目前尚不可知，須要視某種情況或條件是否發(fā)生或成立而定的債務(wù)。它是由于過去的約定，承諾或情況而引起的，可能是要公司或企業(yè)負(fù)責(zé)償還的真實(shí)的債務(wù)，也可能不構(gòu)成企業(yè)的債務(wù)?；蛴袀鶆?wù)在我國目前的公司、企業(yè)中已普遍存在，因或有債務(wù)造成的損失的最終出現(xiàn)而使企業(yè)陷于困境導(dǎo)致被兼并，清算或破產(chǎn)的案例也比比皆是，在公司收購中，或有債務(wù)作為一種潛在的債務(wù)因素直接影響著公司或企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營和發(fā)展。具體來說，或有債務(wù)可以分為以下五類：
1.由應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或背書轉(zhuǎn)讓形成的或有債
應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)是指公司、企業(yè)以貼現(xiàn)的方式將尚未到期的商業(yè)承兌匯票轉(zhuǎn)讓給銀行或其它單位，從而負(fù)有可能支付的債務(wù)。這意味著，公司或企業(yè)在商業(yè)承兌匯票貼現(xiàn)后，就形成了一項(xiàng)或有債務(wù)。因?yàn)槿绻邮苻D(zhuǎn)讓的銀行或其他單位不能再票據(jù)到期之日獲得現(xiàn)金，則轉(zhuǎn)讓該票據(jù)的公司或企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。另外，如果公司或企業(yè)有將應(yīng)收賬款向銀行出售以取得現(xiàn)金的情況也應(yīng)當(dāng)視為或有債務(wù)。
2.由債務(wù)擔(dān)保形成的或有債務(wù)
債的擔(dān)保是指依照法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，在特定人的一般財(cái)產(chǎn)或一般人的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)立擔(dān)保以確保債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的制度。在這里具體是指公司、企業(yè)以自有財(cái)產(chǎn)作為抵押、質(zhì)押或是以公司、企業(yè)自身的信譽(yù)為他方提供保證的方式而為其它公司或企業(yè)提供擔(dān)保的業(yè)務(wù)事項(xiàng)。如果到期日其他公司或企業(yè)償還了借款，提供擔(dān)保的公司、企業(yè)即解脫了擔(dān)保責(zé)任，但若被擔(dān)保公司或企業(yè)到期不能清償借款，則提供擔(dān)保的公司、企業(yè)則負(fù)有償還擔(dān)保債務(wù)的責(zé)任。在公司、企業(yè)提供擔(dān)保之日，就形成了擔(dān)保方的一項(xiàng)或有債務(wù)。
3.由產(chǎn)品質(zhì)量保證或缺陷而形成的或有債務(wù)
產(chǎn)品質(zhì)量保證責(zé)任是指公司、企業(yè)可能要支付或承擔(dān)與產(chǎn)品質(zhì)量有關(guān)的費(fèi)用的責(zé)任。公司或企業(yè)在售出負(fù)有包退、包換責(zé)任的商品或是產(chǎn)品在保修期的范圍內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題，公司或企業(yè)就會發(fā)生與質(zhì)量問題相關(guān)費(fèi)用，另外，如果因?yàn)槌鍪鄣纳唐酚匈|(zhì)量問題并造成對消費(fèi)者的侵權(quán)，公司或企業(yè)作為生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)該承擔(dān)產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任，公司或企業(yè)負(fù)有的賠償責(zé)任就會產(chǎn)生公司或企業(yè)與消費(fèi)者之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即存在與產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)的或有債務(wù)。
4.由未決訴訟和未決仲裁形成的或有債務(wù)
未決訴訟和未決仲裁是指公司或企業(yè)涉及尚未判決的訴訟案件、原告提出有賠償要求的待決事項(xiàng)。未決訴訟和未決仲裁會形成或有債務(wù)是因?yàn)?，如果公司或企業(yè)勝訴，將不負(fù)有任何責(zé)任；但如果是公司或企業(yè)敗訴，則負(fù)有支付原告提出的賠償要求的責(zé)任。即一旦有待決訴訟或仲裁的對方提出的索賠事宜時(shí)，公司或企業(yè)即應(yīng)將其請求予以賠償?shù)臄?shù)額視為一項(xiàng)或有債務(wù)。
5.承擔(dān)法律責(zé)任造成的或有債務(wù)
這里的法律責(zé)任主要是指行政法律法規(guī)中的責(zé)任和刑法中的責(zé)任。公司或企業(yè)有可能違反了相關(guān)的行政法律、法規(guī)從而引發(fā)了行政機(jī)關(guān)對該公司或企業(yè)的行政處罰（主要是指財(cái)產(chǎn)罰的方式）；另外如果公司或企業(yè)的行為觸犯了刑法，構(gòu)成了單位犯罪，那么這個(gè)公司或企業(yè)還應(yīng)該繳納相應(yīng)的罰金。在實(shí)踐中，應(yīng)該綜合分析關(guān)于債務(wù)的具體情況，根據(jù)債務(wù)的形成原因，相關(guān)的法律政策等因素來評估債務(wù)發(fā)生的可能性。
根據(jù)目標(biāo)公司債務(wù)中的履行或有事項(xiàng)所產(chǎn)生的相關(guān)義務(wù)導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)利益的減少的可能性的大小，收購方應(yīng)該對目標(biāo)公司的債務(wù)情況有所考慮，并且將或有債務(wù)的發(fā)生可能性和具體數(shù)額作為決定是否進(jìn)行收購和確定收購目標(biāo)公司價(jià)款的重要指標(biāo)。
（二）目標(biāo)公司故意假造并隱瞞債務(wù)
目標(biāo)公司中的股東或管理層人員可能會利用與自己有關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方或自己本身制造出可以向目標(biāo)公司請求的債權(quán)，以為自己謀取利益，而使收購后的公司或企業(yè)中的股東承受本不存在的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
目標(biāo)公司為了獲得更高的收購價(jià)款，在收購的過程中，故意向收購方隱瞞公司的債務(wù)，對公司的債務(wù)問題不予真實(shí)的信息披露，致使收購方在收購盡職調(diào)查中無法得知目標(biāo)公司的真實(shí)債務(wù)情況，錯(cuò)誤的給出收購報(bào)價(jià)，蒙受損失。在目標(biāo)公司所隱瞞的債務(wù)中，包括“公債”和“私債”。公債是指目標(biāo)公司與與其地位不平等的行政機(jī)關(guān)及其他法人、團(tuán)體之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，這其中最典型的例子就是目標(biāo)公司的欠稅行為。而對于私債來說，是目標(biāo)公司與與其具有平等地位的自然人，法人及其他組織之間形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，例如，因買賣，租賃，借貸而產(chǎn)生的債務(wù)。這些由目標(biāo)公司方故意隱瞞的債務(wù)對于收購方來說是將是取得公司控制權(quán)之后的巨大隱患。