計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪淺析論文(2)
計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪淺析論文
計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪淺析論文篇二
《論網(wǎng)絡(luò)時代計算機(jī)犯罪》
摘要:計算機(jī)犯罪尤其網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪的巨大差異,對于現(xiàn)行刑法典、刑事訴訟法典及刑事司法協(xié)助規(guī)范形成巨大沖擊,同時也造成傳統(tǒng)刑法理論與現(xiàn)實犯罪態(tài)勢的沖突,導(dǎo)致立法和理論略顯滯后而與時代不合拍。對于國內(nèi)立法、國際刑法與刑事司法協(xié)助、刑法理論創(chuàng)新以及刑事司法方面進(jìn)行全方位的反思,對于懲罰和防范日益猖獗的計算機(jī)犯罪,是當(dāng)務(wù)之急。
關(guān)鍵詞:計算機(jī);網(wǎng)絡(luò);處罰
21世紀(jì)將是一個以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為核心的信息時代,數(shù)字化、網(wǎng)絡(luò)化、信息化是21世紀(jì)的時代特征,計算機(jī)正在人們的工作、學(xué)習(xí)、生活中正扮演著越來越重要的角色。隨著以“計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)”為核心的信息技術(shù)的迅猛發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)在為國家機(jī)關(guān)提高工作效率、工作質(zhì)量;為企業(yè)帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益和無限商機(jī)的同時,也產(chǎn)生了一個新興的犯罪名詞——計算機(jī)犯罪。我國作為一個發(fā)展中國家,針對這一高科技犯罪,在預(yù)防和處罰方面存在一定的滯后,在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)管理和計算機(jī)犯罪方面基本上處于無法可依或有法難依的狀態(tài)。面對計算機(jī)犯罪發(fā)現(xiàn)難、捕捉難、取證難、定性更難的特點,司法部門如何處理計算機(jī)犯罪案件,是一個既緊迫又需長期研究的問題。我國《刑法》中將“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”、“非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”列入妨害社會管理秩序罪中,表明了我國在打擊計算機(jī)犯罪活動的堅決態(tài)度。作為一名計算機(jī)愛好者,深知計算機(jī)犯罪的嚴(yán)重后果,在此對該類犯罪的危害、犯罪對象來源以及該類犯罪在刑法上的疏漏方面談?wù)勛约旱囊恍┠w淺的認(rèn)識,以達(dá)拋磚引玉之目的。
隨著國民經(jīng)濟(jì)的增長,計算機(jī)技術(shù)的飛速發(fā)展,inter網(wǎng)已經(jīng)成為社會發(fā)展的重要保證。信息網(wǎng)絡(luò)涉及到國家的政府、軍事、文化教育等諸多行業(yè)。其中存貯、傳輸和處理的信息有許多是重要的政府宏觀調(diào)控決策、商業(yè)經(jīng)濟(jì)信息、銀行資金轉(zhuǎn)帳、股票證券、能源資源數(shù)據(jù)、科研數(shù)據(jù)等重要信息。有很多是敏感信息,甚至是國家機(jī)密。計算機(jī)犯罪帶來的危害主要體現(xiàn)在兩個方面:一是國家秘密、商業(yè)秘密等文件資料失密;二是對計算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行惡意的破壞。中國的網(wǎng)絡(luò)事業(yè)發(fā)展迅速,據(jù)不完全統(tǒng)計,我國上網(wǎng)計算機(jī)數(shù)有六百七十萬臺,上網(wǎng)用戶達(dá)到一千六百九十余萬。因特網(wǎng)使用人群在中國每年增長比例都超過100%。網(wǎng)民總?cè)藬?shù)已超過1500萬人。網(wǎng)上銀行、網(wǎng)上購物等電子商務(wù)迅猛發(fā)展。政府、企業(yè)因特網(wǎng)技術(shù)應(yīng)用出現(xiàn)前所未有的熱潮。伴隨著網(wǎng)絡(luò)興起而來的是計算機(jī)犯罪案件也急劇上升,計算機(jī)犯罪已經(jīng)成為普遍的國際性問題。據(jù)美國聯(lián)邦調(diào)查局的報告,計算機(jī)犯罪是商業(yè)犯罪中最大的犯罪類型之一,每筆犯罪的平均金額為45000美元,每年計算機(jī)犯罪造成的經(jīng)濟(jì)損失高達(dá)50億美元。而計算機(jī)犯罪大都具有瞬時性、廣域性、專業(yè)性、時空分離性等特點。通常計算機(jī)罪犯很難留下犯罪證據(jù),這大大刺激了計算機(jī)高技術(shù)犯罪案件的發(fā)生。計算機(jī)犯罪案率的迅速增加,使各國的計算機(jī)系統(tǒng)特別是網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)面臨著很大的威脅,并成為嚴(yán)重的社會問題之一。根據(jù)美國計算機(jī)安全協(xié)會與聯(lián)邦調(diào)查局的一次聯(lián)合調(diào)查統(tǒng)計,僅該國有53%的企業(yè)受到過計算機(jī)病毒的侵害,42%的企業(yè)的計算機(jī)系統(tǒng)在過去的12個月被非法使用過。而五角大樓的一個研究小組稱美國一年中遭受的攻擊就達(dá)25萬次之多。如俄羅斯黑客弗拉基米爾.利文與其伙伴從圣彼得堡的一家小軟件公司的聯(lián)網(wǎng)計算機(jī)上,向美國CITYBANK銀行發(fā)動了一連串攻擊,通過電子轉(zhuǎn)帳方式,從CITYBANK銀行在紐約的計算機(jī)主機(jī)里竊取1100萬美元。隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的崛起伴隨而來的“計算機(jī)病毒”,更是讓人聞“毒”色變,每年因計算機(jī)病毒發(fā)作而造成的經(jīng)濟(jì)損失更是不可估量。
一、計算機(jī)犯罪含義評析
黑客(Hacker)本意是指在計算機(jī)程序設(shè)計領(lǐng)域中,非常熟悉計算機(jī)程序設(shè)計技術(shù)而熱衷于編制新程序的電腦迷,而現(xiàn)在逐漸演變?yōu)橐粋€未經(jīng)許可“侵入”計算機(jī)程序系統(tǒng)的人,或是懷有惡意破壞計算機(jī)程序系統(tǒng)、編制計算機(jī)病毒的代稱。而計算機(jī)黑客則正是計算機(jī)犯罪的主要來源。對黑客進(jìn)入電腦系統(tǒng)的行為,一般可以劃分為以下幾類:一是“黑客非法侵入”,破壞計算機(jī)信息系統(tǒng);二是網(wǎng)上制作、復(fù)制、傳播和查閱有害信息,如傳播計算機(jī)病毒、黃色淫穢圖像等;三是利用計算機(jī)實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款;四是非法盜用使用計算機(jī)資源,如盜用帳號、竊取國家秘密或企業(yè)商業(yè)機(jī)密等;五是利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行恐嚇、敲詐等其他犯罪。隨著計算機(jī)犯罪活動的日益新穎化、隱蔽化,未來還會出現(xiàn)許多其他犯罪形式。從目前我國所破獲的計算機(jī)犯罪案件中,犯罪嫌疑人普遍都是精通計算機(jī)的青年學(xué)生。②究其犯罪動機(jī),本人認(rèn)為有以下二個方面:一是行為人不是出于惡意,而是抱著好玩或顯示自身的計算機(jī)技術(shù)特長,把入侵別人的電腦系統(tǒng)當(dāng)作是對自己的能力的一種挑戰(zhàn),入侵系統(tǒng)后并不實施破壞行動而退出,可稱之為非惡意入侵者。二是行為人故意違反國家規(guī)定,入侵電腦系統(tǒng)的目的是竊取商業(yè)情報、資料或國家秘密;或為顯示自己的能力而制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞程序,導(dǎo)致系統(tǒng)癱瘓,這類黑客可稱之為惡意入侵者。
二、我國《刑法》中有關(guān)計算機(jī)犯罪缺陷
《刑法》第285條規(guī)定的“非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”,該罪是指違反國家規(guī)定,侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。本罪所侵犯的客體是國家重要計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全,犯罪對象是國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)??陀^方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,侵入上述三類計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。而主觀方面只能是故意,即明知是該類系統(tǒng)而故意侵入。觸犯本罪處三年以下有期徒刑或者拘役。
《刑法》第286條規(guī)定的“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”是指違反國家規(guī)定,對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾,造成計算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行,或者對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作,或者故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序,影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行,后果嚴(yán)重的行為。本罪所侵犯的客體是國家對計算機(jī)信息系統(tǒng)的管理制度??陀^方面表現(xiàn)為行為人違反國家規(guī)定,破壞計算機(jī)信息系統(tǒng),且后果嚴(yán)重的行為。主觀方面只能是故意。觸犯該罪的,處五年以下有期徒刑或者拘役,后果特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑
在現(xiàn)代生活中,計算機(jī)已經(jīng)成為人們在信息交流和日常工作中一種十分重要的工具,確保計算機(jī)信息系統(tǒng)的正常運(yùn)行,對穩(wěn)定正常的社會秩序,發(fā)展社會經(jīng)濟(jì)有著十分重要的意義。我國已將對計算機(jī)犯罪的處罰提高到刑罰處罰的高度,從上述兩罪看,其處罰不可謂不重,同時也顯視了我國對計算機(jī)犯罪行為的處罰力度和決心,但是由于法律的制定具有一定的滯后性,因此在司法實踐中對該類犯罪的處罰也存在一定的片面性和局限性。
1、兩罪不能涵蓋計算機(jī)犯罪的全部行為。如:曾轟動一時的上海熱線案中,楊某因侵入“上海熱線”8臺服務(wù)器,破譯了大部分工作人員和500多個合法用戶的帳號和密碼,其中包括2臺服務(wù)器的超級用戶帳號和密碼,非法竊用該“熱線”2000多個小時,楊某被公安機(jī)關(guān)抓獲,以“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”逮捕。后公安機(jī)關(guān)又將強(qiáng)制措施由逮捕改為取保候?qū)?。而該案則是一個典型的“三不象”案件,理由是:(1)楊某不構(gòu)成“非法侵入計算信息系統(tǒng)罪”,根據(jù)刑法中對該罪的規(guī)定,楊某侵入的是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的信息系統(tǒng),而不是國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域,其犯罪對象與該罪所指犯罪對象不同一,所以不構(gòu)成該罪。(2)楊某不構(gòu)成“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”。根據(jù)該罪的規(guī)定,行為人雖然具有刪除、修改、并可造成網(wǎng)絡(luò)癱瘓的能力,但其并未實施該行為,即使實施了該行為,也必須達(dá)到刑法所規(guī)定的“后果嚴(yán)重”才可以該罪追究其責(zé)任。(3)楊某不構(gòu)成盜竊罪。根據(jù)刑法第287條規(guī)定,從法理上講,楊某的行為與盜用長途電話、移動號碼實質(zhì)相同,但在司法實踐一般認(rèn)為該類違法行為所侵犯的對象是通訊用戶,而不包括通訊服務(wù)提供商,即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商(ISP),刑法第265條中有關(guān)盜竊數(shù)額計算中,僅涉及電話和移動電話的情況,沒有涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的情況,如果擴(kuò)大解釋則尚無明確的法律規(guī)定或司法解釋,按法無明文規(guī)定不為罪原則,只能得出楊某不構(gòu)成盜竊罪的結(jié)論。
2、對“后果嚴(yán)重”一詞沒有準(zhǔn)確的界定標(biāo)準(zhǔn)。如“破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪”中“后果嚴(yán)重”一詞的準(zhǔn)確界定標(biāo)準(zhǔn)是什么?,達(dá)到什么樣的后果才稱為嚴(yán)重?又如首例黑客入侵證券網(wǎng)絡(luò)案中,章某為幫朋友炒股搞內(nèi)幕資料而非法入侵證券公司的電腦系統(tǒng),拷貝了客戶帳號、資金余額等明細(xì)資料,章某被抓獲后,經(jīng)審查司法部門認(rèn)定章某為“無罪”。就該案而言,與前述一案有一些相同之處,那么章某又構(gòu)不構(gòu)成“盜竊商業(yè)秘密罪”呢?爭論的焦點又在于按照刑法規(guī)定,要造成重大損失才構(gòu)成盜竊商業(yè)秘密罪,對“后果嚴(yán)重”的含義如何界定,后果嚴(yán)重是否以造成實際的財產(chǎn)損失為唯一的認(rèn)定依據(jù)。對司法機(jī)關(guān)的“無罪”認(rèn)定,本人贊同,理由是:章某有利用計算機(jī)盜竊商業(yè)機(jī)密罪的行為,但并沒有構(gòu)成盜竊商業(yè)機(jī)密罪。在刑法上,找不到給章定罪的條文,無論我們出于怎樣的保護(hù)知識經(jīng)濟(jì)的良好目的,但法律就是法律,法律要看行為結(jié)果的,章某一案中,并未造成誰的經(jīng)濟(jì)損失。刑法第219條規(guī)定,要給商業(yè)秘密之權(quán)利人造成重大損失的,才構(gòu)成該罪。在我們現(xiàn)在的法律解釋中,損失指的就是經(jīng)濟(jì)損失,現(xiàn)在沒有經(jīng)濟(jì)損失,怎么定罪呢?
三、立法思考
在依法打擊計算機(jī)犯罪的過程中,注重加強(qiáng)立法建設(shè)。目前針對網(wǎng)絡(luò)違法犯罪的處罰條款,我國還散見于《刑法》、《民法》、《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》和《維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》等法律、法規(guī)中,不夠系統(tǒng)、集中,操作起來也比較困難。為更好地依法打擊計算機(jī)違法犯罪活動,保護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全,繼續(xù)要借鑒發(fā)達(dá)國家的辦法,制定一部專門法律,通過增強(qiáng)其針對性、系統(tǒng)性和可操作性,為依法治理計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)違法犯罪提供必要的法律保障。由于互聯(lián)網(wǎng)作為全球信息交流的紐帶,正日益成為重要的社會公共設(shè)施,許多信息庫連接在網(wǎng)上,很大部分涉及到國家利益和公民財產(chǎn)安全,因此對于計算機(jī)犯罪行為應(yīng)予以嚴(yán)厲的處罰,從而提高犯罪行為的成本。
由于法規(guī)的不健全,導(dǎo)致現(xiàn)行刑法典中所設(shè)置的計算機(jī)犯罪條款在某種程度上難以貫徹實施。例如,刑法典第285條和第286條規(guī)定的非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪和破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪,行為人構(gòu)成犯罪的前提,是所實施的行為必須“違反國家規(guī)定”,眾所周知,目前有關(guān)計算機(jī)信息系統(tǒng)的國家規(guī)定即是上述幾個行政法規(guī),而關(guān)于計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的法規(guī),主要是《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》。但是,該條例的規(guī)定卻是不健全的,也因此而導(dǎo)致刑法實際適用中的尷尬。該《條例》第5條2款規(guī)定:“未聯(lián)網(wǎng)的微型計算機(jī)的安全保護(hù)辦法,另行制定。”有的學(xué)者認(rèn)為,當(dāng)時規(guī)定條例的這一款時,可能是考慮到未聯(lián)網(wǎng)的單臺微機(jī)的來源和使用情況較為復(fù)雜,需要有一些特殊的安全保護(hù)措施,42因而未能及時加以規(guī)定,意圖等待時機(jī)成熟時再加以規(guī)定,但是卻至今未能加以規(guī)定。這引起的問題是,既然規(guī)定未聯(lián)網(wǎng)的單臺微型計算機(jī)的安全保護(hù)辦法另行制定,則其管理規(guī)定就不應(yīng)適用上述《條例》;而不能適用上述《條例》,目前又無其他可以適用的行政法律或者規(guī)范。那么,在沒有可以適用的國家規(guī)定的情況,行為人針對于單臺微型計算機(jī)實施上述兩類犯罪行為的,就難以說其犯罪行為“違反國家規(guī)定”,既然沒有“違反國家規(guī)定”,也就不能滿足刑法典的要求而構(gòu)成犯罪,因而不能對其追究刑事責(zé)任。
四、計算機(jī)犯罪預(yù)防對策
1、加快“網(wǎng)絡(luò)警察”隊伍的配備和建設(shè)
因特網(wǎng)的普及與滲透,使“網(wǎng)絡(luò)警察”的出現(xiàn)成為必然。目前,國家公安部已建網(wǎng)絡(luò)警察隊伍。這種新的警察部隊的目標(biāo)之一,是進(jìn)行網(wǎng)上搜尋,以防范和跟蹤在數(shù)秒鐘之內(nèi)就能犯下的、幾乎不留下任何痕跡的各種不良行為和犯罪活動的幽靈。因此要求“網(wǎng)絡(luò)警察”必須具有較深厚的計算機(jī)知識和專業(yè)技能,能緊跟新技術(shù)的發(fā)展,熟練掌握各種計算機(jī)技能。由于互聯(lián)網(wǎng)上的犯罪行為有時很難在國界上給以準(zhǔn)確的劃分,所以在反對電腦化犯罪的斗爭中,警察的回應(yīng)和相互配合的速度是最關(guān)鍵的。例如西班牙國家網(wǎng)絡(luò)警察這支新部隊與歐洲其他類似的力量、特別是美國的聯(lián)邦調(diào)查局保持著密切的聯(lián)系。國家警察也與法國、德國、英國、日本、加拿大和美國等其他調(diào)查信息犯罪的警察組織保持著密切的接觸。目前在中國,這種跨國界涉嫌網(wǎng)絡(luò)犯罪也有抬頭之勢,如不久前spedia.com美國的互聯(lián)網(wǎng)廣告公司涉嫌欺詐中國用戶等,中國的網(wǎng)絡(luò)警察們應(yīng)已經(jīng)走出國門,與全世界的官方反犯罪網(wǎng)絡(luò)組織建立密切的聯(lián)系,協(xié)同打擊計算機(jī)犯罪。
2、加強(qiáng)計算機(jī)使用人員的安全意識教育
網(wǎng)絡(luò)安全的保護(hù),事關(guān)廣大網(wǎng)民的切身利益,單靠公安部門網(wǎng)絡(luò)警察的打擊和防范,還不足以形成保護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的社會化有效機(jī)制,只有通過教育廣大網(wǎng)民,提高守法意識,增強(qiáng)上網(wǎng)切莫觸法網(wǎng)的自覺性,并使網(wǎng)民掌握各種防范計算機(jī)違法犯罪的技術(shù),提高其自我保護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全的能力,才能從根本上解決好計算機(jī)犯罪問題。近年來,我國不斷增加的上網(wǎng)族中,有的由于未能注意依法進(jìn)行網(wǎng)上活動,從而有意無意地侵犯了網(wǎng)絡(luò)安全。為此,對廣大網(wǎng)民特別是初上網(wǎng)者進(jìn)行必要的避免網(wǎng)絡(luò)利用不當(dāng)而誤闖法網(wǎng)的守法教育,是十分必要的。例如“黑客”中有些還只是念高中的大孩子,他們出于炫耀心理上網(wǎng)作惡,甚至不明白自己這是在干違法的事,因此在調(diào)強(qiáng)計算機(jī)的普及的同時,要加強(qiáng)對計算機(jī)學(xué)習(xí)、使用的法制教育,對廣大網(wǎng)民進(jìn)行自我防范計算機(jī)犯罪的普及宣傳和必要的技術(shù)培訓(xùn)。培訓(xùn)中,要注意加大防范計算機(jī)違法犯罪技術(shù)的比重,并不斷根據(jù)犯罪新趨勢,在網(wǎng)民中有重點地推廣一系列網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù),建立網(wǎng)絡(luò)安全的保障機(jī)制
3、提高網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和研制新型網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品,增強(qiáng)系統(tǒng)自我保護(hù)能力
由于計算機(jī)犯罪是一種高知商犯罪,正如加密與反加密這一矛盾體一樣,只有不斷的更新技術(shù),研制新型產(chǎn)品,增加網(wǎng)絡(luò)的自我防護(hù)能力,堵塞安全漏洞和提供安全的通信服務(wù),加強(qiáng)關(guān)鍵保密技術(shù)如加密路由器技術(shù)、安全內(nèi)核技術(shù)、數(shù)據(jù)加密技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)地址轉(zhuǎn)換器技術(shù)、身份證認(rèn)證技術(shù)、代理服務(wù)技術(shù)、防火墻、網(wǎng)絡(luò)反病毒技術(shù)等重點項目的研制和改進(jìn),不跟任何計算機(jī)犯罪可乘之機(jī),才能營造一個安全有序的虛擬社會。
綜上所述,可見計算機(jī)犯罪已成為21世紀(jì)犯罪的一個新的研究課題。只有更好的預(yù)防和打擊計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪,才能讓廣大人民的生活更加穩(wěn)定,國家經(jīng)濟(jì)迅速騰飛。
參考文獻(xiàn)
(美)奧古斯特•比庫爾著:《利用計算機(jī)犯罪》,
蔣平著:《計算機(jī)犯罪問題研究》,商務(wù)印書館2000年版,第318——323頁
摘自《計算機(jī)報》一民《對黑客的處罰》
屈學(xué)武:《因特網(wǎng)上的犯罪及其遏制》,載《法學(xué)研究》2000年第4期。
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