法庭辯論戰(zhàn)略
怎么樣做好法庭辯論?首先是明確戰(zhàn)略目標(biāo),很多律師在講課時經(jīng)常會談到法庭辯論如何做,但我從另外一個角度去說,首先法庭辯論要明確我們的戰(zhàn)略目標(biāo),刑辯律師的戰(zhàn)略目標(biāo)無外乎四個:
法庭辯論戰(zhàn)略
一是 否定事實的辯護
這是最常用的辯護,事實辯護。
二是 定性辯護
事我全認,但案情所反映出來的結(jié)論跟控方不同,定性的辯護是最難的辯護,事實的辯護是最常見的辯護,定性辯護必須有很深厚的法律功底,并且能把自己的法律功底和個案具體結(jié)合,融會貫通,刑法的總則和分則融會貫通,刑法的分則不同的客體所確定的罪名之間、傷害情況之間橫向的比較,才能把定性辯護做好,做的很清楚,不是所有人能做好定性的辯護,要說服法院我的觀點正確,你得有充分的理論依據(jù)。
三是 程序性辯護
這在中國方興未艾,程序性辯護很慘,中國的程序性辯護法院幾乎不理,但從個案的角度從法治建設(shè)的角度,如果律師齊步走,涉及到所有程序問題都不斷的在呼吁和吶喊,我想程序辯護的春天不會很遠。
四是 量刑的辯護
量刑辯護在中國剛剛起步,今年年初我去美國考察美國的量刑制度,我發(fā)現(xiàn)美國的量刑制度已經(jīng)運行了上百年,非常好,他把一個定性的案件完全審成對事的案件,完全針對一個事,定性的審判,完全和量刑的程序區(qū)分開,定性的審判對事不對人,而量刑的程序完全是對人不對事,這個人究竟怎么樣,好不好,壞不壞,有幾個孩子需要撫養(yǎng),幾個媽原來的背景教育等等,這個人判得很重是不對的,那個量刑程序比定性程序還復(fù)雜,而在中國,我們的情況是定性辯護看不到法院予以回應(yīng),僅在判決當(dāng)中也一句“被告人、辯護人關(guān)于XX的辯護沒有事實和法律依據(jù),故本院不予以采信”。
定性辯護尚且如此,剛剛規(guī)定的量刑辯護一點都不樂觀,這是法庭辯論的三個方向,這是戰(zhàn)略問題。
戰(zhàn)略是方向問題,戰(zhàn)術(shù)不一樣。關(guān)于戰(zhàn)術(shù),第一要明確講給誰聽的問題,這是刑辯律師往往把握不住的一個問題,我們在國外的定性法庭上經(jīng)??吹睫q護人對著陪審團侃侃而談,深情并茂,因為他知道法官對于定性沒有表決權(quán),陪審團才有,所以一定讓陪審團知道辯護律師的主要觀點、事實依據(jù),推理原則、方法在哪里,針對的是陪審團,很明確,可以無視法官的存在。中國的刑辯律師有幾種情況是不對的,第一跟公訴人較真,沒有注意到法官在低頭打電話竊竊私語,有的時候辯護人在朗讀自己的辯護文時,我們會發(fā)現(xiàn)法官在收拾案卷材料,千萬不要朗讀,這是第二個問題。
另外要使用自己的語言,我看到很多地方律師在法庭辯論期間僅僅拿著自己的辯護高聲朗讀,用的是普通話或者地方話,聲音很宏大,這樣的效果非常不好,我們可以準(zhǔn)備一份辯護詞沒有問題,準(zhǔn)備了200%,在法庭上用自己的語言表述,僅僅表述了80%,但這80%是一種交流,這種交流要比你讀那200%更加有吸引力,更加具有影響力,更加具有好的效果,所以一定要用自己的語言根據(jù)庭審的情況,這一點做過教授的人、當(dāng)過學(xué)者的人做得非常好,他在法庭上的語言組織能力要好一些,而且老是講到興起之處會神采飛揚,現(xiàn)場的語言要比平常的語言還要精彩,精美。
想辦法讓自己具有這個能力就是用自己的語言在法庭上表述,這是第二。
第三,要注意自己法庭辯論的開頭和結(jié)尾。個案情況皆不同,開頭和結(jié)尾非常重要,開頭要用什么樣的方式引入充分的重視,以便大家對你未來的論證產(chǎn)生興趣,怎么樣突然的讓法庭節(jié)奏產(chǎn)生一個變化,這是每個案件各不同的,通常情況下我們的做法是很嚴(yán)肅的念一段,比如“北京市京都律師事務(wù)所接受被告人的委托指派韓嘉毅作為本案的辯護人出席法庭的審判”,這一段很有意義,節(jié)奏突然有一個變化,很正式的念一個東西,這個東西大家都會說,但這種節(jié)奏的變化會讓你在第一被告人當(dāng)中讓庭審進入一個新的狀態(tài)中,甚至包括控方對偵查機關(guān)、對法院庭審做一個簡單的評價和點評,這都很重要。
結(jié)尾也一樣,在結(jié)尾時要善于總結(jié),不總結(jié)是沒有高度的??偨Y(jié)包括自己的一些感悟,和被告人一樣有一個最后陳述,其實辯護人也有一個最后的陳述,辯護人的最后陳述就是結(jié)尾,被告人的最后陳述能夠感動法庭打動法官,辯護人的最后陳述也會有這樣的效果,只是你沒做好而已,做好了會認為這個律師不錯。
第四,關(guān)于定性存在的爭議案件。
定性的辯護怎么辦?旁征博引。我們找到所有的刑法總則與分則,跟這個相關(guān)的東西我們進行橫向、縱向的比較,針對不同的客體,不同的罪名我們國家刑法所打擊的力道和范圍有什么區(qū)別,橫向的比較各種罪名,包括我們掌握法理學(xué)的知識,找到能夠查到的所有案例,尤其是針對公訴人和法官我們查查它的底。必須研究我們的對手,這樣才能夠針對性的說服他,說到他的心靈深處。這個很難,在個案的情況下我沒有辦法簡單的進行介紹,但我的思想是針對不同的法庭和成員拿出可能的觀點進行控制,讓他跟著我的思路走。
第五,認清當(dāng)時的形勢。
不能糾纏一些法庭解決不了的問題糾纏不放,這個我不展開講了。
第六,同案其他被告人之間的相互銜接。怎么樣把同案被告人在辯論期間發(fā)表的對自己有利的觀點讓其擴大化,怎么樣去表揚和贊揚同案的其他被告人的辯護人做的觀點。拉住自己的同盟軍讓自己的隊伍壯大,聯(lián)起手來對控方采用輪番轟炸的形式,第一個被告人遺漏了第二個被告人想辦法跟進,補上再打一圈,第三個被告人想辦法補上再揣一腳,讓刑辯律師的隊伍成為一個整體。
第七,注意法庭辯論的語言表達技巧。運用反問、設(shè)問、比喻等流露的不僅僅是對證據(jù)的一件肯定,對事實的一種認定,對后來的一種期盼,更多的帶有情感色彩,讓辯護人在法庭中體現(xiàn)出來,不僅僅是關(guān)于一個工作,而是有情感在其中。語言技巧很重要,會體現(xiàn)出一個律師的駕輕就熟的水平和能力,引起更多的尊重。
第八,要全面把握與重點突出相結(jié)合的原則。所謂“全面把握”是講第一輪辯論說到,包括沒有爭議的東西,至少立功各個細節(jié)等,包括被告人的背景以及案發(fā)的情況都講清楚。第一輪辯論的特點是基于法庭詢問舉證質(zhì)證的事實基礎(chǔ)之上的一個推導(dǎo)過程,推導(dǎo)出辯護人想要得出的結(jié)論。第二輪是論理的過程。第一輪要全面和論理,第二輪要有針對性和理論性。關(guān)于“重點突出”有一些關(guān)鍵問題要留給法庭,我們看到有的時候辯護人盡心盡力的開展了準(zhǔn)備,進行了充分的防御和辯護,但公訴人視而不見。
第九,理論與實踐相結(jié)合的原則。第二輪必須有針對性和理論性,否則第二輪就沒有了高度,針對性是指控方第一輪回應(yīng)后有哪些法律上的死穴你能否找到,你的理論性決定你出拳的力度是否足夠,你的理論性是不是讓對方覺得你高屋建瓴,根本不敢跟你搏,或者你的理論性足讓你的法官聽得懂,你的理論性講到你可以把案件的具體事件和理論結(jié)合在一塊,深入淺出,甚至用不同的案例說服你的觀點。語言的邏輯和技巧很有學(xué)問,國外經(jīng)常說這樣一個笑話:祈禱的時候能抽煙嗎?肯定不可以,祈禱是一個很嚴(yán)肅的事,怎么可以抽煙?但如果律師問的話,你抽煙的時候能祈禱嗎?可以祈禱,祈禱是一個很高尚的事,不光是我在抽煙的時刻,我干什么時祈禱都沒有錯。所以不同的語言規(guī)律決定了你技巧運用的后來結(jié)果怎么樣。
第十,創(chuàng)造和諧庭審氣氛與堅持原則相結(jié)合的原則。創(chuàng)造和諧庭審氣氛,所有的刑辯律師的一切活動是在謀求一種和諧的庭審氣氛,和諧、主動、充分是我們謀求的法庭氛圍,在這種氛圍下要把激烈的庭審變成控辯審三方關(guān)于各事實和證據(jù)的研討會,喚醒控方和公訴人的理性,以致于我們的案件有可能有一個律師期待的結(jié)果。我們無時無刻不在謀求著說服法庭、說服控方,我們很禮貌,很和諧,沒有錯,我們就事論事,不對人,對于控方的幾次不禮貌,包括語言的、動作的、行為的,我們都視而不見,我們?nèi)匀荒槻蛔兩^續(xù)開展我們正常的庭審活動,第三回、第四后控方自己不好意思,甚至法官不愿看,要出手“公訴人你要就事論事”,這多好。創(chuàng)造和諧庭審氣氛必須和堅持原則相結(jié)合,我們要堅持原則?因為有的時候辯護人該吵的時候一定要吵,該爭的時候一定要爭,如果你不吵不爭,律師的定位,律師的權(quán)利,律師的作用和律師的價值就不能得以實現(xiàn),一定要吵,天上掉不下來權(quán)利和利益給我們。
十一,法庭上的言談舉止、不當(dāng)行為。在庭審時,很多辯護人坐沒有坐樣,站沒有站樣,在法庭質(zhì)證時,在公訴人不講理時,辯護人在表情上流露得太多,我認為大律師應(yīng)該是一種儒雅的風(fēng)度,皺眉、搖頭、痛恨、蔑視這種眼光表情不要出現(xiàn)在法庭上,注意每一個律師的言談舉止,我坐在法庭上應(yīng)該就要有大律師的風(fēng)度,每個律師坐在那里像個樣。
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