私募基金管理辦法的規(guī)定

　　投資方式中受人熱捧有私募基金，由于私募基金越來越多，特出臺了私募基金管理辦法，今天學(xué)習(xí)啦小編為大家整理了私募基金管理辦法的新規(guī)定，歡迎閱讀。

　　私募基金管理辦法的規(guī)定

　　《私募投資基金募集行為管理辦法》(簡稱《辦法》)，對私募基金的募集主體、募集程序、募集義務(wù)等進行了明確規(guī)定，要求募集機構(gòu)需向特定對象進行宣傳，并設(shè)置不低于24小時的投資冷靜期，并探索回訪確認(rèn)制度。

　　《辦法》規(guī)定，私募基金募集機構(gòu)主體有兩類，一類是在基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人，另一類是在中國證監(jiān)會取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為基金業(yè)協(xié)會會員的基金銷售機構(gòu)。

　　在 募集程序上，《辦法》規(guī)定，需依3個層次層層遞進：

　　1、募集機構(gòu)可以通過合法途徑，向不特定對象宣傳的內(nèi)容，但僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理 團隊等信息。值得關(guān)注的是，非特定對象轉(zhuǎn)變?yōu)樘囟▽ο?，必須?jīng)過調(diào)查問卷測試和評估匹配。這意味著，如果微信有好友沒有經(jīng)過測試和評估匹配，那么在微信朋 友圈的產(chǎn)品宣傳也不合規(guī)。

　　2、在通過調(diào)查問卷的方式完成特定對象確定程序后，募集機構(gòu)可以向特定對象宣傳推介具體私募基金產(chǎn)品。募集機構(gòu)有義務(wù)充分揭示私募基金產(chǎn)品的風(fēng)險，既保證私募性，又提示風(fēng)險性。

　　3、募集機構(gòu)完成合格投資者確認(rèn)程序后，才可簽署基金合同?！掇k法》規(guī)定，對于合格投資者的甄別和認(rèn)定責(zé)任，由募集機構(gòu)承擔(dān)。募集機構(gòu)須實質(zhì)審查合格投資者相關(guān)資質(zhì)，要求投資者出具合格投資者的相關(guān)證明后方可簽署合同，明確禁止非法拆分轉(zhuǎn)讓。

　　為了防止挪用募集資金的亂象，《辦法》還明確引入資金賬戶監(jiān)督機構(gòu)，募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽訂監(jiān)督協(xié)議，對募集專用賬戶進行監(jiān)督，保證資金不被募集機構(gòu)挪用，并確保資金原路返還。

　　《辦 法》規(guī)定，募集機構(gòu)有強制設(shè)置不低于24小時的投資冷靜期和探索回訪確認(rèn)制度的義務(wù)。在投資冷靜期內(nèi)，不得主動聯(lián)系投資者，根據(jù)基金合同，投資者在冷靜期 內(nèi)有權(quán)解除基金合同。在冷靜期滿后，募集機構(gòu)應(yīng)指令本機構(gòu)非募集人員履行回訪程序，進一步確認(rèn)投資者的身份和真實投資意愿等，只有在確認(rèn)成功后方能運用投 資資金。

　　基 金業(yè)協(xié)會介紹，將在私募基金管理人和基金公示信息中公示是否建立回訪確認(rèn)制度，目前對于履行回訪確認(rèn)制度采取鼓勵態(tài)度。下一步，基金業(yè)協(xié)會將持續(xù)評估辦法 的相關(guān)實施效果，配合國務(wù)院《私募投資基金管理暫行條例》的制定和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的修訂工作安排，按照私募基金統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、集中登記備 案、分類監(jiān)管的要求，另行通知回訪制度的正式實施時間。

　　基金業(yè)協(xié)會表示，《辦法》的出臺，首次系統(tǒng)地構(gòu)建了一整套專業(yè)、具有操作性、適應(yīng)我國私募基金行業(yè)發(fā)展階段和各類型基金差異化特點的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和業(yè)務(wù)規(guī)范，對塑造私募投資基金“買者自負(fù)、賣者盡責(zé)”的信托文化具有里程碑的意義。

　　基 金業(yè)協(xié)會提示，《辦法》的正式生效時間為2016年7月15日。從發(fā)布到正式實施的3個月過渡期內(nèi)，募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快完成相關(guān)行為整改和內(nèi)部制度建設(shè)，切 實做好特定對象確定、投資者適當(dāng)性匹配、基金風(fēng)險揭示、合格投資者確認(rèn)、投資冷靜期、基金合同的制定、募集結(jié)算資金專用賬戶的開立、監(jiān)督協(xié)議的簽署，以及 辦法規(guī)定的其他義務(wù)的配套準(zhǔn)備工作。

　　在辦法正式實施后，中國基金業(yè)協(xié)會將嚴(yán)格按照《募集行為辦法》的規(guī)定，嚴(yán)肅執(zhí)行自律規(guī)則和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一旦發(fā)現(xiàn)違反本辦法有關(guān)規(guī)定的情形將做出相應(yīng)的自律處分，對違反法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定的情形，將移送中國證監(jiān)會或司法機關(guān)進一步處理。

　　私募基金合伙人的種類

　　1、普通合伙人≠執(zhí)行事務(wù)合伙人

　　普通合伙人與執(zhí)行事務(wù)合伙人均是《中華人民共和國合伙企業(yè)法》(下稱“《合伙企業(yè)法》”)首次規(guī)定的法律術(shù)語，《合伙企業(yè)法》對普通合伙人與執(zhí)行事務(wù)合伙人作了比較清晰的界定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二條、第二十六條和六十七條等條款的規(guī)定，普通合伙人指的是對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的合伙人;執(zhí)行事務(wù)合伙人指的是按照合伙協(xié)議的約定或者接受全體合伙人的委托，對外代表合伙企業(yè)并執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人?；谏鲜鲆?guī)定，筆者理解，普通合伙人與執(zhí)行事務(wù)合伙人是具有不同內(nèi)涵與外延的兩個法律術(shù)語，它們之間既存在概念上的區(qū)別，又有一定的關(guān)聯(lián)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(一)執(zhí)行事務(wù)合伙人一定是普通合伙人，但普通合伙人未必是執(zhí)行事務(wù)合伙人;

　　(二)執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行事務(wù)的權(quán)限源自于全體合伙人之委托授權(quán)，執(zhí)行事務(wù)合伙人與包括普通合伙人在內(nèi)的全體合伙人之間建立起一種委托法律關(guān)系，該等委托法律關(guān)系受到《中華人民共和國合同法》(下稱“《合同法》”)等相關(guān)法律規(guī)則的約束;

　　(三)在普通合伙人人數(shù)超過一名的情形下，全體合伙人理論上可以委托其中的一名普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，亦可委托超過兩名或多名普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人。(但由于執(zhí)行事務(wù)合伙人為有限合伙企業(yè)工商注冊之必要登記事項，能否在有限合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照中登記兩個或多個執(zhí)行事務(wù)合伙人主要取決于當(dāng)?shù)毓ど叹值囊庖?，?jù)筆者了解，目前除杭州市等個別城市外，大多數(shù)地方的工商局尚不接受在有限合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照中登記兩個或多個執(zhí)行事務(wù)合伙人);

　　(四)不擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的普通合伙人是否有權(quán)對外代表有限合伙企業(yè)及執(zhí)行合伙事務(wù)，合伙企業(yè)法并未明確規(guī)定(合伙企業(yè)法只禁止有限合伙人對外代表有限合伙企業(yè)及執(zhí)行合伙事務(wù))，筆者理解，這取決于合伙協(xié)議的約定。

　　2、基金管理人≠執(zhí)行事務(wù)合伙人

　　與普通合伙人、執(zhí)行事務(wù)合伙人不同，《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等現(xiàn)行法律法規(guī)對基金管理人均未進行過明確的界定。

　　不過，我們可以從中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(下稱“基金業(yè)協(xié)會”)發(fā)布的文件中依稀看出基金管理人與執(zhí)行事務(wù)合伙人或普通合伙人的區(qū)別。譬如，基金業(yè)會在《必備條款私募投資基金合同指引3號(合伙協(xié)議必備條款指引)》第五條第(七)項規(guī)定：“合伙型基金的管理人可以是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，也可以委托給其他私募基金管理機構(gòu)。……”，并在其發(fā)布的《私募投資基金合同起草說明》進一步闡述如下：“……合伙型基金本身也不是一個法人主體，其執(zhí)行事務(wù)合伙人為普通合伙人(GP)，GP負(fù)責(zé)合伙事務(wù)并對基金承擔(dān)無限責(zé)任。從基金管理方式上，GP可以自任為私募基金管理人，也可以另行委托專業(yè)私募基金管理機構(gòu)作為管理人具體負(fù)責(zé)投資管理運作。GP擔(dān)任基金管理人的，由GP來進行私募基金管理人登記，再由已登記的管理人進行合伙型基金備案;另行委托專業(yè)基金管理機構(gòu)作為受托人具體負(fù)責(zé)投資運作的，該專業(yè)基金管理機構(gòu)應(yīng)先登記為私募基金管理人，并由其履行私募基金備案手續(xù)。……”由此可見，普通合伙人、執(zhí)行事務(wù)合伙人與基金管理人在有些情況下可能是不一致的，“三位一體”不過這三者在特定情形下的特殊狀態(tài)而已。

　　基于上述，不難發(fā)現(xiàn)，執(zhí)行事務(wù)合伙人與基金管理人也是具有不同意義的兩個法律術(shù)語，目前的法律條文幾乎未涉及二者的區(qū)別，但無論從理論還是實務(wù)來看，對二者進行甄別無疑具有重大的意義，筆者認(rèn)為，基金管理人與執(zhí)行事務(wù)合伙人之間的區(qū)別和聯(lián)系主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(一)執(zhí)行事務(wù)合伙人只存在于有限合伙型基金里，而基金管理人依托的組織形式既包括有限合伙型基金，又包括契約型基金和公司型基金;

　　(二)在有限合伙型基金中，普通合伙人經(jīng)全體合伙人委托成為執(zhí)行事務(wù)合伙人后，既可自任為有限合伙企業(yè)的基金管理人(筆者認(rèn)為，此種情況下執(zhí)行事務(wù)合伙人無需與有限合伙人企業(yè)另行簽署委托管理協(xié)議)，亦有權(quán)通過與第三方專業(yè)的私募基金管理機構(gòu)(下稱“第三方機構(gòu)”)簽署委托管理協(xié)議的方式，將其擁有的執(zhí)行合伙事務(wù)權(quán)中的基金管理權(quán)能轉(zhuǎn)委托給第三方機構(gòu)行使，亦即委托第三方機構(gòu)擔(dān)任基金管理人。

　　在前述分析的基礎(chǔ)上，筆者根據(jù)對法規(guī)的理解及項目中的經(jīng)驗，進一步理解認(rèn)為：

　　(一)執(zhí)行事務(wù)合伙人將其擁有的執(zhí)行合伙事務(wù)權(quán)中的基金管理權(quán)能轉(zhuǎn)委托給基金管理人后，與基金管理人建立起一種轉(zhuǎn)委托法律關(guān)系，該等法律關(guān)系也應(yīng)適用《合同法》等相關(guān)法律規(guī)則的規(guī)定;

　　(二)根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，轉(zhuǎn)委托行為原則應(yīng)經(jīng)委托人同意，因此，執(zhí)行事務(wù)合伙人委托第三方機構(gòu)擔(dān)任基金管理人，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意;

　　(二)根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，委托管理協(xié)議約定的基金管理人的權(quán)能不應(yīng)超越合伙協(xié)議中約定的執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限;

　　(三)根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，執(zhí)行事務(wù)合伙人取得全體合伙人一致同意后，將基金管理權(quán)限轉(zhuǎn)委托給第三方機構(gòu)，如因基金管理事宜導(dǎo)致合伙企業(yè)及合伙人利益受損，其他合伙人仍可以追究執(zhí)行事務(wù)合伙人的法律責(zé)任，要求執(zhí)行事務(wù)合伙人賠償損失。