掛牌轉(zhuǎn)讓股權(quán)法律風(fēng)險是哪些

　　在企業(yè)資金鏈快要斷裂的時候，公司可以將自己一部分的股份進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，已獲得投資，完成資金周轉(zhuǎn)，在股份轉(zhuǎn)賣可以利用掛牌轉(zhuǎn)讓股權(quán)，今天學(xué)習(xí)啦小編為大家整理了掛牌轉(zhuǎn)讓股權(quán)法律風(fēng)險有哪些。

　　掛牌轉(zhuǎn)讓股權(quán)法律風(fēng)險

　　一、主體不適格的法律風(fēng)險

　　《公司法》第七十二條對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體進(jìn)行了相關(guān)的規(guī)定規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部和部分的股權(quán)”、“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。”因此，對于股東的主體問題，我們需要注意以下幾個方面：

　　1、股東資格喪失的法律風(fēng)險

　　如果出讓方不具備股東資格，則該股權(quán)轉(zhuǎn)讓就失去了意義。因此，受讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前需做好詳細(xì)的盡職調(diào)查，確認(rèn)出讓方的股東資格，要求其提供相關(guān)證明文件。在對股東資格進(jìn)行審查時，受讓方需要查看多種證明文件，如公司章程、出資證明、股東名冊、注冊登記等;其次，隱名股東與顯名股東有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等也可證明股東的主體資格。

　　2、轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險

　　關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，公司法賦予了公司高度的意思自治權(quán)，因此，有限公司可能會通過公司章程的規(guī)定來限制股東將自身的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，除非章程本身就已經(jīng)違背了相關(guān)的法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，否則，我國的法律法規(guī)承認(rèn)公司章程的效力。因此，對于受讓方而言，除了需要注意該股東確實是該股權(quán)的權(quán)利人時，還需要對該公司的章程進(jìn)行了解，以了解該公司章程是否有相關(guān)限制約定。

　　3、隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的法律風(fēng)險

　　顯名股東(或掛名股東)是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。與此相對應(yīng)，隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。隱名股東不是名義上的股東，但該隱名股東其實是該公司的“實際控制人”，雖然他不具有股東資格，但顯名股東卻受其控制和支配。依據(jù)法律規(guī)定，隱名股東直接以自己名義轉(zhuǎn)讓自身登記于顯名股東名下的股權(quán)時，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為一般是無法獲得法律認(rèn)同的。但是，若顯名股東違反了其與隱名股東簽訂的協(xié)議擅自將登記在自身名下隱名股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，因公司章程中股東登記的公示作用，仍能夠產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果。

　　同時，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時還需注意以下幾類主體在轉(zhuǎn)讓時將會受到相關(guān)法律的限制：

　　1、我國的公民個人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

　　2、國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓。

　　3、法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體不得成為公司股東。

　　二、股權(quán)瑕疵的法律風(fēng)險

　　股權(quán)是受讓方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的的核心目的，為了確保受讓人能夠最大限度的保證其自身的權(quán)益，則需要對該股權(quán)進(jìn)行盡職調(diào)查，以確認(rèn)以只有不存在任何的權(quán)利瑕疵。股權(quán)瑕疵主要可以分為以下幾類：1、股東未出資;2、股東出資不足;3、股東抽逃出資;4、股權(quán)被設(shè)定了相關(guān)擔(dān)保;5、股權(quán)為該股東與第三人共有;6、股權(quán)被采取司法強制措施等情形，這些瑕疵都將影響轉(zhuǎn)讓股權(quán)的質(zhì)量和價值，進(jìn)而將會影響受讓方是否將繼續(xù)受讓該股權(quán)。

　　如果該擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)在取得時是出資不足或者抽逃出資的，則該擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的受讓人將會面臨對其他債權(quán)人承擔(dān)相關(guān)債務(wù)的風(fēng)險;如果該擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)上已經(jīng)設(shè)定了擔(dān)保，且該擔(dān)保最終被認(rèn)定為需要向債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，則受讓人就可能需要就該股權(quán)上的擔(dān)保責(zé)任向債權(quán)人承擔(dān)擔(dān)保義務(wù);如果股權(quán)被相關(guān)司法機關(guān)進(jìn)行了司法強制措施，則受讓人就無法辦理股權(quán)變更登記，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓會因無法變更登記而對外不發(fā)生法律效力，無法達(dá)到受讓人收購股權(quán)的與其目的，甚至可能給受讓人造成經(jīng)濟損失。

　　三、股權(quán)變更的法律風(fēng)險

　　我國《公司法》第33條規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。”即股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的生效并不必然導(dǎo)致受讓人成為為股東，即受讓人在簽訂了有效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后仍然不能馬上就享有股東的權(quán)利，而是在股東變更后開始享受股東權(quán)利。在實踐中，有的出讓人在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后不配合受讓人進(jìn)行股權(quán)變更登記手續(xù)，使得受讓人的相關(guān)權(quán)益遭到損害。因此，筆者認(rèn)為，在簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，要約定好股東變更的時間節(jié)點及相應(yīng)的違約責(zé)任;加大其違約成本，督促出讓方能夠按時辦理手續(xù)。

　　四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂時的風(fēng)險

　　在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，必須嚴(yán)格遵守《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)的要求，我國相關(guān)法律規(guī)定：有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓,經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同會因程序的瑕疵被認(rèn)定為無效或撤銷。因此，筆者認(rèn)為，受讓方可以在受讓目標(biāo)公司的股份時要求目標(biāo)公司召開股東會，做出同意出讓方股東出賣其股份的《股東會決議》。

　　其次，根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，一般情況下合同自成立時生效，但是簽約雙方也可就合同的生效附加條件。若合同不生效則合同相關(guān)條款對雙方均不具有約束力，則轉(zhuǎn)讓方及出讓方均無法保證自身的權(quán)利，且在出現(xiàn)法律糾紛后無法進(jìn)行救濟。因此，筆者提醒在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中還要注意法定的生效要件或附有約定的生效條件。只有在這些法定的或者約定的條件成就時，合同才生效，相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)才會產(chǎn)生。股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方需根據(jù)自身的實際情況，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定祥光的生效條件，以減少相應(yīng)的風(fēng)險。

　　公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓流程

　　1、向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東向公司董事會提出申請，由董事會提交股東會討論表決;股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，不需經(jīng)過股東會表決同意，只要通知公司及其他股東即可。

　　2、雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)額、價格、程序、雙方的權(quán)利和義務(wù)做出具體規(guī)定，使其作為有效的法律文書來約束和規(guī)范雙方的行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)遵守合同法的一般規(guī)定。

　　3、在轉(zhuǎn)讓股權(quán)過程中，凡涉及國有資產(chǎn)的，為防止國有資產(chǎn)流失，根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的《國有資產(chǎn)評估辦法》第三條的規(guī)定，如對國有資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓、企業(yè)兼并、出售等，都應(yīng)進(jìn)行資產(chǎn)評估。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格一般不能低于該股權(quán)所含凈資產(chǎn)的價值。

　　4、對于中外合資或中外合作的有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，根據(jù)現(xiàn)行《中外合資企業(yè)法》、《中外合作企業(yè)法》的規(guī)定，要經(jīng)中方股東的上級主管部門同意，并報原審批機關(guān)審批同意以后方可辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

　　5、收回原股東的出資證明，發(fā)給新股東出資證明，對公司股東名冊進(jìn)行變更登記，注銷原股東名冊，將新股東的姓名或名稱，住所地及受讓的出資額記載于股東名冊，并相應(yīng)修改公司章程。但出資證明書作為公司對股東履行出資義務(wù)和享有股權(quán)的證明，只是股東對抗公司的證明，并不足以產(chǎn)生對外公示的效力。

　　6、將新修改的公司章程，股東及其出資變更等向工商行政管理部門進(jìn)行工商變更登記。至此，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定程序才告完成。