公司法：公司法實務(wù)之股東代表訴訟
公司法：公司法實務(wù)之股東代表訴訟
在公司法審判實務(wù)中，公司維護自身合法權(quán)益的路徑有多種選擇，股東代表訴訟(又稱為“股東代位訴訟”)正是基于為維護公司合法權(quán)益這一目的所構(gòu)建，其核心含義是指當(dāng)公司的合法權(quán)益遭受不法侵害,而公司無法或拒絕亦或怠于訴訟時，符合法定條件的股東為維護公司利益以股東自己的名義對侵害人提起訴訟，避免因公司不行使或消極行使訴權(quán)而遭受損失，從而間接維護股東自身權(quán)益的訴訟制度。下面是小編為大家收集的關(guān)于公司法：公司法實務(wù)之股東代表訴訟。希望可以幫助大家。
一、股東代表訴訟的訴由
根據(jù)《公司法》第149條、151條的規(guī)定，股東代表訴訟針對的是董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者章程規(guī)定，給公司造成損失的情況以及他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的情況。從近年的司法實踐來看，發(fā)生股東代表訴訟的訴因主要有以下幾種類型：
1、董事、高級管理人員違反忠實義務(wù)，利用職務(wù)之便，侵奪公司商業(yè)機會或侵占公司財產(chǎn);
2、公司其他股東出資不到位或抽逃出資;
3、 控股股東利用關(guān)聯(lián)交易，與第三方簽訂明顯對公司不利的合同、協(xié)議等;
4、公司怠于向第三人主張債權(quán)。
二、股東代表訴訟的主體資格
1、股東的身份要件
根據(jù)《公司法》及其相關(guān)司法解釋的規(guī)定，股東代表訴訟的行使主體為公司的股東，即只有具備公司股東身份才能夠提起股東代表訴訟。此處的股東身份既包括公司正常存續(xù)期間記載于股東名冊上的股東，也包括公司因解散而進入清算程序的股東，還包括已注銷公司的股東，但不包括股權(quán)代持中的實際出資人，因為，根據(jù)《公司法解釋三》第24條第3款的規(guī)定，實際出資人在沒有變更登記且記載于公司股東名冊上的情況下，無法獲得公司股東的法律地位，因此不具備提起股東代表訴訟的資格。
此外，股東在提起代表訴訟的過程中，將其所持股份全部轉(zhuǎn)讓給他人的，轉(zhuǎn)讓股東即喪失繼續(xù)以股東身份進行代表訴訟的資格。
2、股東持股比例的限制
根據(jù)《公司法》第151條第1款之規(guī)定，對于有限責(zé)任公司，只要是股東，即可在滿足起訴條件時提起股東代表訴訟;但對于股份有限公司，有資格提起代表訴訟的股東必須連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上的股份。
三、股東代表訴訟的前置程序
盡管股東代表訴訟具有保障公司整體利益的重要作用，但其畢竟是對公司獨立人格的一種突破，在一定程度上也對公司自主經(jīng)營權(quán)造成了妨礙。因此，為平衡沖突，公司法對股東代表訴訟作出了程序上的限制——股東代表訴訟的前置程序。
《公司法》第151條規(guī)定，若董事、高管給公司造成損失的，股東須書面請求監(jiān)事會或監(jiān)事向法院起訴;若監(jiān)事給公司造成損失的，股東須書面請求董事會或執(zhí)行董事向法院起訴。監(jiān)事會、監(jiān)事或者董事會、執(zhí)行董事收到書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，股東方可以自己名義提起股東代表訴訟。也就是說公司內(nèi)部窮盡了救濟手段之后，股東才可以自己的名義代表公司對上述侵害公司利益的人員提起訴訟。
上述前置程序是一項法定的強制性義務(wù)，除非存在“情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害”的情形，才可免除前置程序，此時，股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
四、訴訟主體地位
1、原告
《公司法解釋四》第23條規(guī)定，直接由董事會/不設(shè)董事會的公司的執(zhí)行董事，或監(jiān)事會/不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提起訴訟的，列公司為原告。
《公司法解釋四》第24條規(guī)定，股東提起代表訴訟的，股東為原告，列公司為第三人。一審法庭辯論終結(jié)前，符合條件的其他股東，以相同的訴訟請求申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。
2、被告
關(guān)于股東代表訴訟中的被告，從侵權(quán)責(zé)任法原理上看，被侵權(quán)人有權(quán)要求侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，股東代表訴訟中的被侵權(quán)人是公司，因此只要是對公司實施了侵權(quán)行為并造成損失的當(dāng)事方，均能夠成為股東代表訴訟中的被告，包括公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員，也包括《公司法》第151第3款的規(guī)定的侵害公司合法權(quán)益、造成公司損失的“他人”。因此，凡是對公司實施了不當(dāng)行為而致公司利益受損的人都可能成為股東代表訴訟當(dāng)中的被告。
五、股東代表訴訟的利益歸屬及費用的承擔(dān)
1、利益歸屬
根據(jù)《公司法解釋四》第25條的規(guī)定，股東代表公司直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司，股東請求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。這一點不難理解，股東代表訴訟的直接動因是公司合法利益受到侵害，直接目的是為維護公司的合法權(quán)益，股東只是以個人的名義對侵權(quán)人進行起訴，從而維護公司利益，并不是直接為了股東自己的利益進行起訴。因此股東代表訴訟的利益應(yīng)當(dāng)歸屬于公司所有。
2、費用的承擔(dān)
《公司法解釋四》第26條的規(guī)定，股東依據(jù)直接提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費用。根據(jù)權(quán)利、義務(wù)對等的法律原則，股東為維護公司合法權(quán)益而提起訴訟，公司應(yīng)當(dāng)在其訴請得到法院支持的情況下承擔(dān)相應(yīng)的合理費用，司法實踐中，合理費用包括但不限于調(diào)查費、評估費、公證費、律師費、差旅費、誤工費、預(yù)交的案件受理費、保全費等等。
法條鏈接：
1、《公司法》第149條 董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、《公司法》第151條 董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
3、《公司法解釋四》第23條 監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對董事、高級管理人員提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由監(jiān)事會主席或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事代表公司進行訴訟。
董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對監(jiān)事提起訴訟的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為原告，依法由董事長或者執(zhí)行董事代表公司進行訴訟。
4、《公司法解釋四》第24條 符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。
一審法庭辯論終結(jié)前，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的其他股東，以相同的訴訟請求申請參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告。
5、《公司法解釋四》第25條 股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持。
6、《公司法解釋四》第26條 股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，其訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的，公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)股東因參加訴訟支付的合理費用。
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2.公司法的名詞解釋