營業(yè)執(zhí)照如何變更有哪些流程(2)
營業(yè)執(zhí)照如何變更有哪些流程
三、整體變更在財務處理上是否產(chǎn)生資本溢價?
根據(jù)現(xiàn)行公司法，有限公司整體變更為股份公司時，原有限公司的凈資產(chǎn)不得超過擬設立的股份公司的股本。按照基本會計準則規(guī)定的會計處理原則，原股東將凈資產(chǎn)折合股份過程中超過資本的部分應作為資本溢價處理。因此，現(xiàn)在實務中，將原有限公司凈資產(chǎn)超過股份公司股本部分作為資本溢價計入資本公積處理，這樣的結(jié)果是將原有限公司凈資產(chǎn)中的盈余公積、未分配利潤“固化”為資本溢價，不得再用于分配或彌補以后的虧損。
但這里其實也有一個悖論：某企業(yè)作為一個獨立的民事法律主體，沒有新股東進入，也沒有老股東增加投資，僅僅變更了公司類型，何來資本溢價?
我們認為，只要把整體變更中的資本變化作為變更驗資處理，當前整體變更會計處理中的資本溢價問題(即留存收益“固化”問題)就會迎刃而解。
四、整體變更是否需要進行資產(chǎn)評估?
《公司注冊資本登記管理規(guī)定》(中華人民共和國國家工商行政管理總局令第22號)第十七條規(guī)定：非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額……原非公司企業(yè)、有限責任公司的凈資產(chǎn)應當由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價，并由驗資機構(gòu)進行驗資。
我所在為擬上市公司提供審計鑒證服務過程中，也注意到各地工商行政管理部門在整體變更過程中均要求企業(yè)提供有限公司的凈資產(chǎn)評估報告。
我們注意到，《公司法》、《公司登記管理條例》均未對此條件作出規(guī)定。由此引申出的另一個問題是：如果評估值低于賬面值，是否不得變更公司類型?如前所述，整體變更無非是變更了公司類型，資產(chǎn)、負債、利潤、現(xiàn)金流情況均未發(fā)生變化，評估作價本身并無多大意義。
五、整體變更時原有限公司凈資產(chǎn)在財務處理上是否可以評估入賬?
經(jīng)常碰到有企業(yè)來問，有限公司變更為股份公司過程中，賬務處理上可否按照資產(chǎn)評估的結(jié)果進行調(diào)賬處理?
這個問題其實跟上述問題二是一樣的道理，法律主體、會計主體都延續(xù)的情況下，根據(jù)評估結(jié)果調(diào)賬是違反會計計量的基本原則的。在變更的時候進行調(diào)賬和在有限公司的狀態(tài)下調(diào)賬并無二致。根據(jù)企業(yè)會計準則，企業(yè)在對會計要素進行計量時，一般應當采用歷史成本。一般認為，只有在會計準則作出特別規(guī)定的情況下，才可以采用重置成本、可變更凈值、現(xiàn)值、公允價值進行計量。
六、整體變更在稅務管理上是否產(chǎn)生任何納稅義務?
最近，筆者所在單位提供審計服務的一家股份公司的稅務管理部門要求該公司的自然人股東繳納整體變更過程中的個人所得稅。該公司由原有限公司變更而來，原有限公司的注冊資本6,000萬元，凈資產(chǎn)10,000萬元，股份公司的資本仍為6,000萬元，整體變更過程中，該公司將4,000萬元的留存收益計入資本公積。稅務管理部門認為，凈資產(chǎn)折股過程中，由于有折股的過程，因此，產(chǎn)生了個人所得，自然人股東有納稅義務。
我們分析，上述整體變更，注冊資本根本沒有發(fā)生變動，作為企業(yè)而言，僅僅是變更了公司類型，自然人股東并未產(chǎn)生應稅所得，個人所得稅的納稅義務似乎并未存在。如果上述有限公司的凈資產(chǎn)中包括了資本溢價與留存收益，股份公司的資本如果又大于原有限公司，那么其中的稅務問題可能更為復雜：是其中的資本溢價折合成了資本呢，還是留存收益折合成了資本?
我們認為，在稅務上把整體變更明確為是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增資本有利于稅收征管。從企業(yè)的角度來看，在公司章程、投資協(xié)議中明確資本增加的來源是股東新投入財產(chǎn)還是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增亦有利于納稅申報。
七、外商投資企業(yè)整體變更在外匯管理上是否需要辦理資本項目外匯業(yè)務?
整體變更同樣在外匯管理上也出現(xiàn)了一些問題。根據(jù)《國家外匯管理局關于完善外商直接投資外匯管理工作有關問題的通知》(匯發(fā)[2003]30號)等相關規(guī)定，外國投資者的出資發(fā)生增減變動，外匯局審核其提交的材料無誤后，應開立相應的資本項目外匯業(yè)務核準件。那外商投資的有限公司變更為股份公司時，是否發(fā)生了資本項目外匯業(yè)務?是否需要辦理資本項目外匯業(yè)務呢?如果有，這個資本項目外匯業(yè)務又是什么性質(zhì)呢?
關于這個資本項目外匯業(yè)務在實務中也出現(xiàn)了很多爭議，有時外匯管理部門也不知道如何去辦理這個外匯業(yè)務核準件，因為資本項目變動的明細里面沒有什么“折股”、“整體變更“這樣的說法。
我們建議，如果在工商登記、會計處理、稅務處理層面上明確了整體變更的處理，資本項目下的外匯業(yè)務核準也就有章可循了。
綜上，我們認為，對整體變更過程中產(chǎn)生的問題及解決辦法進行梳理，在工商登記、會計處理、稅務處理、外匯管理上把整體變更這個法律行為規(guī)范到“變更公司類型的同時變更資本”上來可能更為合理，變更資本的方式可以是資本公積或留存收益轉(zhuǎn)增資本，也可以上股東新投入財產(chǎn)。公司法律關于“折股”的規(guī)定在實務中的執(zhí)行是否可以得到相關機構(gòu)的重視最終亦有利于凈資產(chǎn)低于變更前資本的有限公司變更公司類型。這些梳理最終將提高公司變更類型的效率。
營業(yè)執(zhí)照變更登記應該提交的材料
(一)變更營業(yè)執(zhí)照企業(yè)名稱，應向原登記機關提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長簽署的《變更登記申請書》(一式二份，下同);
2.企業(yè)董事會決議;
3.有關合同、章程的補充修改協(xié)議;
4.營業(yè)執(zhí)照正、副本;
5.登記機關要求提交的其他材料。
(二)變更住所，應提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長簽署的《變更登記申請書》;
2.董事會決議;
3.新住所使用證明;
4.營業(yè)執(zhí)照正、副本。
(三)變更營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍，應提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長簽署的《變更登記申請書》;
2.董事會決議;
3.合同、章程的補充修改協(xié)議及原審批機關的批準文件及換發(fā)的新批準證書;
4.經(jīng)營范圍變更中涉及國家法律、法規(guī)需進行專項審批的批準文件;
5.營業(yè)執(zhí)照正、副本。
(四)增加營業(yè)執(zhí)照注冊資本或變更營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營期限的變更登記，應提交以下文件：
1.由企業(yè)正、副董事長簽署的《營業(yè)執(zhí)照變更登記申請書》;
2.董事會決議;
3.原有注冊資本已出齊的驗資報告(未出調(diào)整注冊資本的除外);
4.合同、章程的補充修改協(xié)議及原審批機關的批準文件及換發(fā)的新批準證書;
5.營業(yè)執(zhí)照正、副本;
6.登記機關要求提交的其他文件。
(五)減少(指未出調(diào)整的)注冊資本的變更登記，應提交以下文件：
1.由企業(yè)董事長簽署的減少營業(yè)執(zhí)照注冊資本的申請書;
2.由企業(yè)正、副董事長簽署的《變更登記申請書》;
3.董事會一致通過的決議;
4.合同、章程的補充修改協(xié)議及原審批機關的批準文件及換發(fā)的新批準證書;
5.企業(yè)在省級以上報紙上三次登載企業(yè)減少營業(yè)執(zhí)照注冊資本公告的證明;
6.企業(yè)債務清償或債務擔保情況說明書;
7.營業(yè)執(zhí)照正、副本;
8.登記機關要求提交的其他文件。
辦理時間最長3個工作日，變更費用不超過100元
實務中，股份公司作為一個民事法律主體，除少量系新設外，大部分均系由原來存續(xù)的有限責任公司整體變更而來。在有限公司變更為股份公司(以下簡稱整體變更)過程中，實務中出現(xiàn)了一系列工商登記、財務處理、稅務管理、外匯管理等財務與法律問題。
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