什么是習(xí)慣法習(xí)慣法的特點(diǎn)
習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和社會(huì)組織，具有一定強(qiáng)制性的行為規(guī)范的總和。那么你對習(xí)慣法了解多少呢?以下是由學(xué)習(xí)啦小編整理關(guān)于什么是習(xí)慣法的內(nèi)容，希望大家喜歡!
習(xí)慣法的簡介
習(xí)慣法作為一類社會(huì)規(guī)范，不僅中國有，而且在世界各地廣泛存在。它是獨(dú)立于國家制定法之外，依據(jù)某種社會(huì)權(quán)威確立的、具有強(qiáng)制性和習(xí)慣性的行為規(guī)范的總和。它既非純粹的道德規(guī)范，也不是完全的法律規(guī)范，而是介于道德與法律之間的準(zhǔn)法規(guī)范。
習(xí)慣法的差別
社會(huì)學(xué)
從法社會(huì)學(xué)視角考察，法律有多種表現(xiàn)形式，“它可以是有組織的有序體，也可以是無組織的松散體”。古羅馬著名法學(xué)家烏爾比安認(rèn)為，“在無成文法可循的情況下，那些長久的習(xí)慣常常被當(dāng)作法和法律來遵守。”尤里安認(rèn)為，“沒有理由不把根深蒂固的習(xí)慣作為法律來遵守(人們稱它是由習(xí)俗形成的法)。事實(shí)上，我們遵守它們僅僅是因?yàn)槿嗣駴Q定接受它們。那些在無成文法的情況下人民所接受的東西，也有理由為所有人所遵守。”而從法人類學(xué)、法史的視角考察，習(xí)慣法是法律的最早淵源形式，它先于國家的存在而存在。“有國家以前之社會(huì)及初期之國家，習(xí)慣幾占法律之全部”。
“遠(yuǎn)古時(shí)代的法律無一例外都是習(xí)慣法，部落法時(shí)代的法均為習(xí)慣法。早期的成文法也只是習(xí)慣法的匯編，羅馬的十二表法、兩河流域的烏爾納姆法典和漢漠拉比法典概莫能外。古希臘的法律、古羅馬王政共和時(shí)期習(xí)慣均為主要法源”。“隨著制定法日益發(fā)展，習(xí)慣法的地位開始下降，但也存在反復(fù)。羅馬帝政時(shí)期，制定法極為發(fā)達(dá)，習(xí)慣法地位很低。但在羅馬滅亡、北方野蠻民族入侵以后的中世紀(jì)，習(xí)慣法又成了主要的法律。”然而，自18世紀(jì)至19世紀(jì)之初，中央集權(quán)各國為謀法律的統(tǒng)一，大規(guī)模編纂法典，在理性主義思潮支配下，力圖將民法法規(guī)悉羅入而無遺。1804年的拿破侖法典，1811年奧地利民法典，皆有否認(rèn)習(xí)慣法效力之傾向。至19世紀(jì)歷史法學(xué)說漸盛，排除成文法萬能之思想，1896年之德國民法關(guān)于此點(diǎn)未設(shè)規(guī)定，1907年瑞士民法第1條始明定習(xí)慣法對于成文法有補(bǔ)充的效力。
比較法
從比較法角度考察，直到今天，普通法國家司法所奉行的遵循先例原則，即遵循的是慣例(習(xí)慣)。例如，美國《統(tǒng)一商法典》也總是隨著商業(yè)習(xí)慣的變化而變化，而不是相反。在民法領(lǐng)域，“現(xiàn)代各國民法均承認(rèn)習(xí)慣為法源之一”，一些國家的民法典中，還對習(xí)慣法的法源地位明文予以確認(rèn)。例如，《瑞士民法典》第1條即規(guī)定，“凡依本法文字或釋義有相應(yīng)規(guī)定的任何法律問題，一律適用本法。無法從本法得出相應(yīng)規(guī)定時(shí)，法官應(yīng)依據(jù)習(xí)慣法裁判;如無習(xí)慣法時(shí)，依據(jù)自己如作為立法者應(yīng)提出的規(guī)則裁判”?！兑獯罄穹ǖ洹返谝粭l“法源說明”中亦明確地將慣例列為法源。在商法領(lǐng)域，習(xí)慣法的法律淵源地位更為突出，一些國家商法上甚至明確規(guī)定，沒有習(xí)慣時(shí)，方適用法律(制定法)。而在國際法領(lǐng)域，不成文的國際法一般規(guī)則作為國際習(xí)慣法發(fā)揮著重要的作用。
現(xiàn)行立法
我國現(xiàn)行立法對習(xí)慣法的態(tài)度。中華人民共和國建國以后，長期以來，習(xí)慣作為法源的作用是比較有限的，但亦并未禁絕。例如，1949年的《政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》第53條的規(guī)定：“我國各少數(shù)民族均有保持或改革其風(fēng)俗習(xí)慣及宗教信仰的自由。”現(xiàn)行憲法第4條第4款規(guī)定：“各民族都有使用和發(fā)展自己的語言文字的自由，都有保持或者改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由。”現(xiàn)行《民族區(qū)域自治法》第10條規(guī)定，“民族自治地方的自治機(jī)關(guān)保障本地方各民族都有使用和發(fā)展自己的語言文字的自由，都有保持或者改革自己的風(fēng)俗習(xí)慣的自由。”上述規(guī)定為確立習(xí)慣法在我國法律體系中的地位奠定了憲政基礎(chǔ)。在民事立法和司法方面，習(xí)慣法受到了尊重。例如，作為新中國建立后的第一部法律——1950年婚姻法在列舉禁止結(jié)婚諸情形的同時(shí)，規(guī)定“對其他五代以內(nèi)的旁系血親間禁止結(jié)婚，從習(xí)慣”。
1951年7月18日，《最高人民法院西南分院關(guān)于贅婿要求繼承岳父母財(cái)產(chǎn)問題的批復(fù)》中指出，“如當(dāng)?shù)赜辛?xí)慣，而不違反政策精神者，則可酌情處理。”1953年6月15日，《中央人民政府司法部關(guān)于不同民族男女結(jié)婚后所生子女應(yīng)屬何族問題的復(fù)函》認(rèn)為，不同民族結(jié)婚后所生子女應(yīng)屬何族，“應(yīng)根據(jù)群眾一般習(xí)慣決定”。
我國現(xiàn)行法律體系中，相當(dāng)一些法律、法規(guī)涉及到習(xí)慣法方面的內(nèi)容。例如，《人民警察法》第20條要求警察“尊重人民群眾的風(fēng)俗習(xí)慣”?！侗O(jiān)獄法》第52條規(guī)定“對少數(shù)民族罪犯的特殊生活習(xí)慣，應(yīng)當(dāng)予以照顧”?！督鋰?yán)法》第29條規(guī)定戒嚴(yán)執(zhí)勤人員“尊重當(dāng)?shù)孛褡屣L(fēng)俗習(xí)慣”。尤其應(yīng)當(dāng)指出的是，由于目前我國尚未誕生統(tǒng)一的民法典，民事立法處于分散、不完備的狀態(tài)，因此，習(xí)慣法補(bǔ)充民法法源的地位不可或缺，習(xí)慣法作為法源實(shí)際上已被我國民事立法所確立。例如，《民法通則》第151條規(guī)定，“民族自治地方的人民代表大會(huì)可以根據(jù)本法規(guī)定的原則，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡逄攸c(diǎn)，制定變通的或者補(bǔ)充的單行條例或者規(guī)定”。第142條規(guī)定，“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例”。《婚姻法》第50條規(guī)定，“民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡寤橐黾彝サ木唧w情況，制定變通規(guī)定”。《繼承法》第35條規(guī)定，“民族自治地方的人民代表大會(huì)可以根據(jù)本法的原則，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡遑?cái)產(chǎn)繼承的具體情況，制定變通的或者補(bǔ)充的規(guī)定”?！断M(fèi)者權(quán)益保障法》第14條規(guī)定，“消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)，享有其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利”。
習(xí)慣法的特點(diǎn)
行業(yè)性和地域性
民事習(xí)慣經(jīng)常是分散、不統(tǒng)一的，每一個(gè)地區(qū)的民事習(xí)慣不盡相同，同一個(gè)地區(qū)的民事習(xí)慣也不盡一樣，所謂“三里不同風(fēng)，五里不同俗”正是民事習(xí)慣地域性的形象反映。因此，某一民事習(xí)慣往往只能適應(yīng)特定地區(qū)或地域社會(huì)生活的調(diào)整需要，從一般意義來說，它不能普遍適應(yīng)更廣范圍內(nèi)的人們生產(chǎn)生活的需要，面對跨地區(qū)、跨行業(yè)的糾紛時(shí)，習(xí)慣法的狹隘性很容易造成仁者見仁、智者見智、莫衷一是的情況。
非明示性
習(xí)慣法是在長期的生產(chǎn)、生活中逐漸形成的，通常是不成文的，外界不易了解。
穩(wěn)定性
習(xí)慣法是由人們在長期的生產(chǎn)、生活中反復(fù)實(shí)踐，自發(fā)漸進(jìn)形成的，作為歷史的積淀，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性，有的習(xí)慣法的影響是如此的彌久，甚至可以延續(xù)上千年。事實(shí)上，正如古羅馬法學(xué)家赫爾莫杰尼安所認(rèn)為的那樣，“那些由長期習(xí)慣確認(rèn)了的并且被長年遵守的東西，同寫成文字的法一樣，被作為公民間的默認(rèn)協(xié)議”。
民族婚姻習(xí)慣法講演實(shí)錄
正是由于某一行為積年累月，世代相傳，行之久遠(yuǎn)，化于內(nèi)心，積淀成為民間習(xí)慣，具有穩(wěn)定性，才具有了法的效力。習(xí)慣法是由習(xí)慣發(fā)展而來的一種法的淵源，其功能主要在于彌補(bǔ)成文法漏洞。眾所周知，由于人的理性是有限的，立法者無法通過立法窮盡所有事項(xiàng)，成文法國家即使有了完備的民法典，也不可能做到對民事生活的一切關(guān)系都有明確規(guī)定。更何況社會(huì)生活總是不斷發(fā)展變化，將不斷產(chǎn)生一些新的關(guān)系、新的問題，無法從現(xiàn)行法中找到相應(yīng)的規(guī)定，這就為習(xí)慣法留下了生存空間，民事習(xí)慣的存在，在一定程度上豐富和彌補(bǔ)了國家制定法調(diào)控機(jī)制的不足，成為一種有效的補(bǔ)救手段和協(xié)同方式。
習(xí)慣法主要依靠民眾的普遍認(rèn)可，依靠情感、良好的心理認(rèn)同，價(jià)值利益取向的共同性和社會(huì)輿論來實(shí)施和維持，與國家法相比，不具有“強(qiáng)制性”，體現(xiàn)的是一種“同意權(quán)力”。因此，習(xí)慣法的實(shí)行成本明顯的小于國家法。當(dāng)前，“建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)”過程中，由于民事糾紛的可調(diào)和性、復(fù)雜多樣性等特點(diǎn)，從私法自治的角度出發(fā)，民事審判在追求公正、效率的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能地遵從當(dāng)事人自愿原則，充分利用當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法公正地裁斷案件，這應(yīng)當(dāng)被列為審判方式改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容。習(xí)慣法作為法源，其適用范圍主要體現(xiàn)在非處罰性的法律領(lǐng)域。在刑法領(lǐng)域，“罪刑法定”原則明確排除了習(xí)慣法適用的空間。習(xí)慣法最主要的適用領(lǐng)域是在民商法領(lǐng)域，此外，在行政法中亦偶爾有運(yùn)用。例如，我國臺(tái)灣地區(qū)《水利法》第1條規(guī)定：“水利行政之處理及水利事業(yè)之興辦，依本法之規(guī)定。但地方習(xí)慣與本法不相抵觸者，得從習(xí)慣。”但在行政處罰方面，臺(tái)灣不承認(rèn)習(xí)慣法的法源地位。
香港特別行政區(qū)
在香港,習(xí)慣法是源至1843年的清朝的律法及傳統(tǒng)習(xí)俗,經(jīng)修訂后在香港實(shí)行.
根據(jù)1910年通過的《新界條例》,除了部份與香港成文法例有沖突的條文外,在新界鄉(xiāng)村內(nèi)可依照清朝律法及習(xí)俗去辦事,例如承繼財(cái)產(chǎn)、丁權(quán)等.條例亦訂明,有關(guān)土地的傳受,只有男性才能承繼.女性只有在遺囑及土地承辦書所授權(quán)才能繼承。
中華民國
《中華民國民法》第一條規(guī)定：“民事，法律所未規(guī)定者，依習(xí)慣，無習(xí)慣者，依法理。”而執(zhí)行習(xí)慣法之要件有
在社會(huì)上有反復(fù)實(shí)施之事實(shí) 一般人確信其有法律效果 須為現(xiàn)行法律未規(guī)定之事項(xiàng)(沒有或未有明文條例) 須與現(xiàn)行法律規(guī)定不抵觸 須不背于公共秩序及善良風(fēng)俗
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